《西南政法大学学报》2018年第2期要目 | 法宝期刊|163

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《西南政法大学学报》是西南政法大学主办的包括法学在内的综合性学术物，创办于1999年，是西南政法大学主办、面向国内外公开发行的以法学为主的综合性社科学术刊物，其宗旨在于及时传播法学领域和其它社科领域的创造性研究成果，反映学术界的最新动态。本刊注重弘扬学术精神，坚持理论联系实际，推出学术研究精品。主要栏目有：理论长廊、哲学天地、新闻学研究、经济贸易、法学纵横、实践探索、外语研究、教学与管理、研究生园地等。

《西南政法大学学报》2018年第2期要目

【法学论坛】

1.论商标法售前混淆规则的适用边界

作者：姚鹤徽（湖南师范大学法学院）

内容提要：商标售前混淆是指消费者在购买之前所发生的对商标所标示的商品来源的混淆。一些国家和地区的司法实践已经确认，如果他人行为造成消费者发生售前混淆的，构成商标侵权。商标售前混淆规则的实施有利于降低消费者的搜寻成本，保护商标权人的商誉。但是，在消费者购买之时不存在混淆的情况下，笼统地以消费者购买之前因混淆而发生的购买兴趣转移替代混淆可能性要件作为侵权判定的标准，可能会造成售前混淆规则适用范围的不当扩大，不利于市场自由竞争。实际上，并非所有的售前混淆都会造成损害，只有当消费者搜寻成本较高，极有可能导致其最终接受搭便车者的商品时，商标权人的利益才可能受到影响，这时，可以确认售前混淆侵权成立。因此，应以消费者的搜寻成本作为商标售前混淆规则适用的主要标准。

关键词：消费者；售前混淆；搜寻成本；商标侵权

2.民法典增加家事代理：身份权与财产权益冲突的解决路径

——从案例和司法解释出发设计民法分则家事代理

作者：朱程斌；李龙（武汉大学）

内容提要：夫妻作为民事主体，若内部关系不明晰，对外交易的学理构建和司法适用虽有重大创新，但总归是隔靴搔痒。学界一方面将关注点集中在人身权中的人格权上，另一方面对夫妻对外交易关系中的关注主要集中在共同财产和共同债务上。解决夫妻对外交易问题的核心，在于认清夫妻间身份权的特殊性。家事代理制度能够有效地沟通夫妻身份权及对内、对外的财产权益问题，我国未来的民法典应对夫妻间的家事代理进行制度设计。在此规定下，包括司法解释和司法判决才可能全面地认知夫妻对外交易的复杂性，进而做出符合法理和情理的考量。

关键词：身份权；家事代理；夫妻共同债务；夫妻共同财产；对外交易

3.价值考量与立场选择：我国技术侦查的分歧与衡平路径实证研究

作者：王锐园（吉林大学司法文明协同创新中心、中国刑事警察学院）

内容提要：寻求技术侦查运用的平衡点，是化解理论与实践分歧、实现打击犯罪与保障人权并重等诸多目的的重要环节。以审判为中心的诉讼体制改革对技术侦查司法化、证据使用、侦查人员出庭作证以及非法证据排除规则适用提出了新要求，制定了新规则。技术侦查法治化构建应立足技术侦查本身与现实国情，深入了解公、检、法各自立场，并对技术侦查相关问题进行实证研究。在司法改革的大背景下，应当权衡不同价值，保持理性立场，对技术侦查司法审查、技侦警察出庭作证以及“毒树之果”的排除都应当保持审慎的态度；对于证据质证、技术侦查监督和救济方面应当进一步加强和完善，并应加快推进技术侦查专门性立法工作。

关键词：技术侦查；司法化；质证；警察出庭作证；毒树之果

【新时代人权法研究】

4.工商业与人权的关键议题及其在新时代的意义

——以联合国工商业与人权指导原则为中心

作者：Radu Mares；张万洪（瑞典罗尔·瓦伦堡研究所、武汉大学；武汉大学法学院）

内容提要：联合国工商业与人权指导原则是工商业与人权领域综合性的指导方针。由于其谨慎的制订过程，在相关软法体系中的核心地位，及其内容创新、语言简洁、涵盖面广等特点，有很高的权威性。联合国工商业与人权指导原则所确立的工商业与人权领域的关键议题包括企业尊重人权的责任、供应链的职责、获得救济的方式、国家的作用、人权尽职调查、环境问题等。工商业与人权在中国特色社会主义进入了新时代的历史阶段，具有非同一般的意义。

关键词：工商业与人权；供应链；人权尽职调查；约翰·鲁格

5.尼采对西方人权及自然法的批判

作者：明辉；李霞（北京航空航天大学法学院；中国社会科学院法学研究所）

内容提要：在德国法哲学思想研究中，尼采因否认人类基本权利的存在，而被视为法律虚无主义者，甚至与法西斯主义密切相关。然而，误解与中伤丝毫没有妨碍尼采对后现代主义思潮与非基础性法律研究进路的影响。尼采虽然很少关注，甚至仅以碎片化的方式论及法律问题，但通过从其相关哲学问题的探讨中获得的智识线索，例如尼采从语言学、谱系学的视角分析和批判西方人权与自然法理论，可以从中归纳出一些尼采关于法律问题的哲学观念，进而整合出一种尼采式的非基础性的、试验性的法哲学。

关键词：尼采；人权；自然法；批判性

【资政专栏】

6.“网络语言暴力”入刑正当性及教义学分析

作者：蔡荣（西南政法大学、青少年犯罪研究中心）

内容提要：积极刑法观的确立以及法治治理的功能转型，预示着我国刑法在网络安全体系构建中应发挥更加主动的作用。”网络语言暴力“入刑是刑法功能转型趋势的体现，与法益保护和刑法适应性原则相契合。”网络语言暴力“是不同于”人肉搜索“和”网络诽谤“的另一种新型暴力行为，对其入罪具有刑法正当性。对侮辱罪规范立法及其法益目的的梳理表明，尽管”网络语言暴力“行为与传统的侮辱行为存在差异，但类型思维引导下的刑法教义学分析，在保护一般公民名誉权的法益视域下，以侮辱罪予以论处具有妥当性。

关键词：网络语言暴力；侮辱罪；类型思维

7.对解释论上“以刑制罪”现象的反思

作者：潘文博（马克斯—普朗克外国与国际刑法研究所）

内容提要：为解决规则与正义相冲突的难办案件，学者提出由刑到罪的方案，包括抽象的、量刑优于定罪的或者实质解释或者刑事政策导向的”以刑制罪“方案。后一种以刑事政策为中介，把价值判断转化为解释技术，对构成要件进行实质解释。在这一模型中，刑事政策、处罚必要性及其程度与危害性评价均置于对构成要件的解释之前，会产生诸多弊端，其根本原因在于实质解释论的缺陷。把价值判断引入到刑法之中需要通过犯罪论体系的实质化而非实质解释，在思维逻辑上实质性的判断不能过于靠前。只有将刑事政策用以指引刑法体系的构建而不是进行实质解释，才能实现体系的可控性。

关键词：“以刑制罪”；实质解释；刑法实质化；刑事政策

【新闻传播与法治】

8.英国对网络淫秽色情传播的规制体系研究

作者：周书环（中国传播大学传播研究院国际新闻专业与美国加州大学圣地亚哥分校传播学院）

内容提要：如何对网络淫秽色情的传播进行法律规制，是世界各国近30年来的共同难题。在英国，1959年出台的《淫秽出版物法》作为规制淫秽色情内容的主要法律在网络语境遭遇了由互联网的匿名性随意性和广泛性带来的诸多挑战。目前，英国主要采取监管与自律结合的规制体系，在法律规制原则下，极大依靠技术保护和行业自律的手段，让公众和行业共同协商，参与应对网络淫秽色情的管理之中这种方式对于其他国家规制互联网淫秽色情的制度和实践具有一定借鉴意义。

关键词：英国；互联网；淫秽色情传播；规制

9.大数据时代被遗忘权与新闻传播的冲突及平衡研究

作者：赵双阁；孙苌蕊（河北经贸大学文化与传播学院）

内容提要：几乎无人可以在大数据时代遁形，数据和信息”裸奔“甚至”透明“，数据透视人们的时间与空间，在数字上构建每一个人的人物画像。被遗忘权赋予信息主体对个人信息”遗忘“的权利，在被”监视“的环境中得以”隐身“，保留个人的剩余空间，但保护个人信息的同时也对言论自由和知情权等形成了一定程度的挑战。新闻传播崇尚言论自由、传播信息、保障大众知情权。言论自由在某种程度上被限制，大众知情权被侵犯，无论从人性还是法律角度来看，被遗忘权对新闻传播公信力和新闻自由的影响不容忽视。新闻传播领域可从价值、技术司法、人性四个角度避免与被遗忘权的冲突。

关键词：大数据；被遗忘权；新闻传播；言论自由

10.韩国网络实名制发展脉络研究及反思

作者：杨婷（西南政法大学全球新闻与传播学院）

内容提要：信息科技技术的发达既带来了利益，也给我们带来了一个亟需解决的网络治理问题。”网络实名制“是有争议的网络治理手段之一，韩国则是世界上最早实行这一制度的国家。从2004年至2012年，网络实名制在韩国经历了被采纳到废除的过程。本文通过查阅韩国相关文献，整理与韩国网络实名制有关的历史事件以及法律条文的确立与变化，全面展现韩国网络实名制的始末缘起，并分析和反思其失败的教训，试图从批判吸收的角度对我国网络治理策略提供具体参考。

关键词：韩国；网络实名制；启示；反思

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