【简要案情】17岁的未成年少女遭到继父刘某性侵，而女孩的亲生母亲黄某不但不阻止，保护女儿，居然还在旁边负责把整个淫秽性侵的画面拍照和拍录下来。

这是一起真实案件，笔者略去个别情节，对原案件作高度概况，以简要案情的形式呈现出来，旨在通过对本案例的分析，简明相关刑法原理，评价行为人的行为，不追求情节的多彩。本文对案例的分析建立在所有案件事实已查清，据以定罪量刑的证据已确实、充分，且本文以下分析仅涉及案件的定性，不涉及量刑及证据的运用。以下笔者结合案例，根据刑法相关规定，展开分析，敬请指正和讨论。

刘某涉嫌强奸罪

《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

强奸罪是侵犯妇女性的自已决定权和幼女身心健康的犯罪，是指采取暴力、胁迫或其他手段，违背妇女意，强行与其发生性关系的行为。强奸罪是传统的重罪，历来为我国刑法打击的重点。

强奸罪的暴力、胁迫或其他手段行为与违背妇女意志为表里关系，当行为人采取该手段行为与妇女发生性关系时，必然违背妇女意志，当然个别性虐倾向的除外。有实证数据表明，大部分强奸案件发生在熟人之间，这大概与刑法保护的法益有关，我国刑法对妇女的性的法益保护的极为周到，妇女性的自已决定权是刑法保护的法益，其内容为，妇女与谁、何时、何地、以何种方式发生性关系，完全由妇女自已决定，可见，刑法对妇女性的保护范围极其广泛，如妇女希望晚上与行为发生性关系，而行为人中午时强行与其发生性关系，就侵犯了刑法保护的法益，涉嫌强奸罪。

本案中，刘某违背继女意志，强行与其发生性关系的行为，涉嫌强奸罪。

评价亲生母亲黄某的行为

01 刘某与黄某对女孩应尽的基本义务

对于黄某：黄某为女孩的亲生母亲，女孩未成年时，母女之间具有法定的抚养关系，根据《民法典（婚姻篇）》规定：

《民法典》第一千零六十八条父母有教育、保护未成年子女的权利和义务。未成年子女造成他人损害的，父母应当依法承担民事责任。

可见，我国《民法典》第一千零六十八条明确赋予了父母对未成年子女的保护义务，如果父母不履行此项义务，轻则为侵权行为，重则可能成为刑法上的义务来源，导致涉嫌不作为的犯罪。

对于刘某：刘某与继女之间生活多年，已形成继父母与继子女关系，根据《民法典》规定：

《民法典》第一千零七十二条继父母与继子女间，不得虐待或者歧视。
继父或者继母和受其抚养教育的继子女间的权利义务关系，适用本法关于父母子女关系的规定。

本案中，刘某不仅仅是对继子女虐待歧视的问题，还发生了更严重的性侵行为，因此，刘某的行为不仅违反《民法典》规定，还触犯了《刑法》，依法应负刑事责任。

02 黄某涉嫌以不作为方式实施的强奸罪

强奸罪的直接实行犯只能由男性构成，但妇女可以成为强奸罪的教唆犯或帮助犯。而教唆犯和帮助犯只是共同犯罪中共犯的理论上分类的称谓，不是独立的罪名，其罪名仍是强奸罪。因此，妇女可以构成强奸罪，只不过不能成为直接实行犯，但仍可以成为间接正犯，如妇女控制工操纵了对妇女强奸的整个过程的，为间接正犯，系主犯。结论：妇女可以构成强奸罪，也可以是主犯。

我国刑法分则规定的犯罪绝大多数由作为的方式构成，当以作为方式构成的犯罪，要以不作为方式构成时，由于没有分则的明文规定，容易违反罪刑法定原则，因此，刑法理论对其作了严格的限度，这就是不作为犯罪与作为犯罪等价性所要讨论的问题，具体来说，要成立不作为的犯罪，要具备几个条件。

一是要有作为的义务

本案中，前已述及，黄某系女孩的亲生母亲，对未成年子女有法定的保护义务，这就是黄某应作为的义务来源。

二是要有作为的可能

本案中，只要黄某有能力阻止刘某的行为，但却选择任由刘某强奸女儿。

三是要有结果回避可能性

本案中，只要黄某加以阻止，刘某的行为就不可能得逞，而黄某不仅不阻止，却在一旁拍视频。

综上，本案中，黄某涉嫌以不作为方式构成的强奸罪，系帮助犯，为从犯。

结语：根据以上分析，本案中，刘某涉嫌强奸罪，黄某涉嫌以不作为方式构成的强奸罪，两人系共同犯罪，应依法予以严惩。通过本案例告诉我们，什么也不做不一定不构成犯罪，当与法益之间形成保护和救助义务关系时，如果行为人不履行该项义务，致使刑法保护的法益受到侵犯，达到可罚的法益侵犯程度时，就可能涉嫌犯罪。