（海关查获的走私入境书籍 图片来源：福州海关）

来函咨询：当事人通过中介承揽了一些境外出版的书籍，然后转交给一些通关团伙，通过各种渠道走私进口。后来案发，经有关部门鉴定，涉案书籍有相当部分是淫秽物品。请问当事人不明知是淫秽物品的情况下，能构成走私淫秽物品罪吗？

吴国雄律师：根据《刑法》第一百五十二条，走私淫秽物品罪在主观上必须以牟利或者传播为目的，所谓以牟利为目的，是指行为人走私淫秽物品是为了出卖、出租或者通过其他方式牟取非法利润；以传播为目的，是指行为人走私淫秽物品是为了在社会上传播、扩散。

换言之，如果走私行为人不知道走私的物品是淫秽物品，从根本上就不可能以“以牟利或者传播为目的”，故难以符合《刑法》第一百五十二条的规定，从而构成走私淫秽物品罪。

可能会有人引用《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》（下称139号文）“走私犯罪嫌疑人主观上具有走私犯罪故意，但对其走私的具体对象不明确的，不影响走私犯罪构成，应当根据实际的走私对象定罪处罚。但是，确有证据证明行为人因受蒙骗而对走私对象发生认识错误的，可以从轻处罚”认为构成走私淫秽物品罪。

对于此点，上述139号文是为了处理行为人有走私的概括故意、但具体对象不明确的情况，对于文物、贵金属、废物等，按实际物品定罪是可以的；但，对于走私淫秽物品罪，《刑法》在主观故意上有特别的规定则应适用《刑法》，因为《刑法》的法律位阶要远高于139号文（司法性文件，注意不是司法解释）。在司法实践中，已有类似的无罪案例。

吴国雄 海关法专业资深律师，专注于走私犯罪辩护、海关争议解决、进出口法律风险防范。居于深圳。

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编辑：胡青宁

来源：吴国雄海关律师

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