《电子知识产权》2022年第8期目录

——学术研究——

1.数据获取“三重授权原则”的适用困境与优化对策——张颖、黄廷航

2.竞争法下的平台技术与数据自我优待行为研究——谢国辉

3.我国药品专利链接制度中拟制侵权条款的再思考与完善建议——郭斯伦

4.美国专利损害合理许可费赔偿规则及其借鉴——易玉，付承逞，沈伟民

——业界实务——

5.论我国专利侵权纠纷行民并审制度——来小鹏，汪凌雪

6.RCEP相较TRIPs在专利条款上的演进——施岚，汪涛

7.论短视频著作权的合理使用——徐荐土

——会议综述——

8.国社科基金重大项目“基于法治、国家治理和全球治理的技术法规研究“开题报告会综述——课题组（执笔：周宇、陈君、陈媛媛、赵宸毅）

——学术研究——

1.数据获取“三重授权原则”的适用困境与优化对策

作者：张颖（法学博士，湖北大学法学院硕士生导师，湖北大学数字法治发展研究中心副主任研究员）；黄廷航（华中师范大学法学院）

摘要：“三重授权原则”在微博诉脉脉案中首次提出并在司法实践中得到广泛运用，但其存在企业获权成本过高、授权冲突以及企业数据竞争与创新受阻等适用困境。综合分析“三重授权原则”的授权流程与授权主体间的法律关系发现，各授权环节间流程不畅、数据流通价值与数据安全价值冲突以及授权数据类型化不足是导致适用困境的主要原因。“三重授权原则”的优化对策应从明确各环节授权逻辑入手，以“关系论”视角梳理数据权属，通过引入信义义务明晰数据授权规则，缓解授权对抗，并在授权数据类型化的基础上形成差异化授权规则，实现数据保护与数据流通之间的动态平衡。

关键词：三重授权原则；数据保护；数据流通；权利关系论；数据分类

2.竞争法下的平台技术与数据自我优待行为研究

作者：谢国辉（上海政法学院竞争法研究中心）

摘要：自我优待可作广义和狭义两种理解，广义理解过于宽泛不具有学术讨论的意义，狭义理解则主要适用差别待遇的分析框架加以认定和处理，多表现为运用技术和数据手段实施。在构成要件上，自我优待类行为的分析需要注意的问题，是主体关系特殊性、交易条件差异实质性和下游竞争影响必要性三个方面的特殊性是否对分析结果能够产生影响。在正当理由分析上，自我优待分析的特殊性主要体现于关联关系下对于“帮助”行为的基准值的认定和把握。

关键词：自我优待；差别待遇；正当理由

3.我国药品专利链接制度中拟制侵权条款的再思考与完善建议

作者：郭斯伦（北京中医药大学法律系副教授，法学博士）

摘要：我国药品专利链接制度中的拟制侵权条款采用“落入专利权保护范围”而规避侵权一词，是因为国内对仿制药申请上市行为的法律性质有争议，并且担忧侵权定性会对仿制药上市不利进而影响产业发展，于是借鉴了韩国的权利范围确认制度。但从专利法理论和实践整体来看，该条款会导致确认落入专利权保护范围与确认侵权相混淆，也增加了诉累，容易引起司法混乱。其实，从药品专利链接和相关制度的本貌分析，仿制药申请上市行为应当具有侵权属性，在立法中承认这一点不会影响我国制药产业的稳定发展，反倒是对韩国权利范围确认制度的借鉴不够合理。据此，我国的拟制侵权条款中应承认仿制药申请上市行为的侵权属性，明确规定其民事责任并取消确认是否落入专利权保护范围之诉。

关键词：药品专利链接制度；拟制侵权条款；确认是否落入专利权保护范围之诉；侵权属性；修改建议

4.美国专利损害合理许可费赔偿规则及其借鉴

作者：易玉（沈阳工业大学中德知识产权学院教授）；付承逞（沈阳工业大学中德知识产权学院）；沈伟民（美国普林斯顿大学材料科学和工程博士，美国偌由勒大学法学博士）

摘要：合理许可费赔偿是美国专利损害赔偿额计算的核心规则。美国的合理许可费赔偿规则从既成许可费发展而来。法院通过判例形成了合理许可费赔偿金额的具体计算规则，其包括Georgia -Pacific因素、25%拇指规则、整体市场价值规则、技术分摊规则、最小可售专利部件规则、纳什谈判解等。美国专利损害合理许可费赔偿规则的发展对我国专利损害赔偿计算规则有所启示：我国应放宽许可费采纳标准，扩大知识产权技术调查官职能，明确技术分摊规则与最小专利可售部件规则，并根据数据统计调整法定赔偿额上下限。

关键词：专利损害赔偿；合理许可费；许可费率

——业界实务——

5.论我国专利侵权纠纷行民并审制度

作者：来小鹏（中国政法大学民商经济法学院博士生导师，法学博士）；汪凌雪（中国政法大学民商经济法学院）

摘要：我国《行政诉讼法》第61条确立的行政诉讼一并审理行民争议的制度能够增强行政、司法保护合力，实现专利侵权纠纷高效解决，充分保护专利权人合法权益。但现行知识产权法律法规尚无对专利侵权纠纷行民并审制度的规定，实践中亦少有一并审理的案例，该制度事实上尚未“激活”。对此，法律法规及指导性案例应针对专利侵权纠纷特点，从诉讼性质、适用条件、审理模式、证据规则等方面进行细化规定，以推动并审制度在专利侵权行政裁决行政诉讼中的应用，完善专利侵权行政裁决的司法救济。

关键词：专利侵权纠纷；行政裁决；行政诉讼；侵权诉讼；一并审理

6.RCEP相较TRIPs在专利条款上的演进

作者：施岚（国家知识产权局专利局）；汪涛（国家知识产权局专利局）

摘要:2022年1月生效的RCEP协定，立足于TRIPs协定，兼顾各缔约方不同的发展水平，同时满足信息时代对效率的追求，实现了对TRIPs协定的演进。本文介绍了RCEP协定在专利条款上的特点，分析比较了RCEP协定与TRIPs协定在专利实体条款和程序条款上的异同以及原因，以期更进一步理解RCEP协定所体现的包容性和平衡性。

关键词：RCEP；TRIPs；可授予专利客体；实验性使用；新颖性宽限期；异议；加快程序

7.论短视频著作权的合理使用

作者：徐荐土（浙江德凡律师事务所主任）

摘要：短视频使用他人作品是否构成合理使用对保障著作权人的权益和促进短视频行业发展具有重大意义。针对我国立法和司法中，短视频合理使用制度存在的弊端，可以先行界定短视频合理使用中的类型，再借鉴域外四要素检验法和转换性理论，结合我国短视频行业发展实情，提出短视频创作认定需注重的因素，以此完善我国合理使用制度的不足，为短视频行业发展提供制度保障。

关键词：短视频；著作权；合理使用

——会议综述——

8.国社科基金重大项目“基于法治、国家治理和全球治理的技术法规研究”开题报告会综述

作者：课题组（执笔：周宇、陈君、陈媛媛、赵宸毅）

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