盈科原创丨政府采购中以特定金额的合同业绩作为加分条件、成交条件或中标条件是否构成对供应商实行差别待遇或歧视待遇？|政府采购|政府采购法|财政部|采购人

在部分政府采购中，存在将特定金额合同业绩作为加分条件、成交条件或中标条件的情形，此类采购条件是否符合国家对政府采购的规定？笔者查询法律、行政法规、财政部官方回复和相关地方规定后，认为：若在政府采购中以特定金额的合同业绩作为加分条件、成交条件或中标条件的，属于对供应商实行差别待遇或者歧视待遇，违反《政府采购法》《政府采购法实施条例》的规定。

一、法律法规依据

1.《政府采购法》第二十二条规定如下：

第二十二条供应商参加政府采购活动应当具备下列条件：

（一）具有独立承担民事责任的能力；

（二）具有良好的商业信誉和健全的财务会计制度；

（三）具有履行合同所必需的设备和专业技术能力；

（四）有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录；

（五）参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录；

（六）法律、行政法规规定的其他条件。

采购人可以根据采购项目的特殊要求，规定供应商的特定条件，但不得以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇。

2.《政府采购法实施条例》第二十条规定如下：

第二十条采购人或者采购代理机构有下列情形之一的，属于以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇：

（一）就同一采购项目向供应商提供有差别的项目信息；

（二）设定的资格、技术、商务条件与采购项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关；

（三）采购需求中的技术、服务等要求指向特定供应商、特定产品；

（四）以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标、成交条件；

（五）对供应商采取不同的资格审查或者评审标准；

（六）限定或者指定特定的专利、商标、品牌或者供应商；

（七）非法限定供应商的所有制形式、组织形式或者所在地；

（八）以其他不合理条件限制或者排斥潜在供应商。

综上可知：若在政府采购中设置“以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标、成交条件”的，属于《政府采购法实施条例》第二十条规定的“以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇”。

对于“以特定金额的合同业绩作为加分条件或者中标、成交条件”是否属于《政府采购法实施条例》第二十条规定的“以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇”，法律、行政法规无明确规定。

那么能否按照同类解释，认为“以特定金额的合同业绩作为加分条件或者中标、成交条件”与《政府采购法实施条例》第二十条第四项规定的“以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标、成交条件”属于同一类不合理条件；或者是否构成《政府采购法实施条例》第二十条第八项规定的“以其他不合理条件限制或者排斥潜在供应商”。

二、财政部（国库司）的回复

带着上述疑问和推理，笔者查询了财政部官网针对此问题的回复（http://www.mof.gov.cn/gongzhongcanyu/zixunfankui1/gks/202101/t20210122_3647878.htm），财政部（国库司）认为：以特定金额合同业绩作为政府采购加分条件的，属于以不合理条件对供应商实行差别待遇或歧视待遇。

财政部（国库司）对此类问题的回复截图

根据财政部（国库司）的回复，可以看出财政部（国库司）将以特定金额的业绩作为加分条件认定为与特定行业的业绩作为加分条件属于同一类以不合理的条件对供应商实行差别待遇或歧视待遇。

三、他山之石可以攻玉

参考我国其他地区关于政府采购的相关规定：北海市人民政府明确禁止以特定金额合同作为政府采购加分条件、中标条件、成交条件。

北海市政府采购负面清单（货物类和服务类）

北海市财政局关于修订《北海市政府采购负面清单》的通知（北财采〔2021〕10号），在2021年度的政府采购负面清单中明确规定禁止将“以特定金额的业绩、奖项作为加分条件或者中标、成交条件”，并且将“以特定金额的业绩、奖项作为加分条件、或者中标条件、成交条件”与“以特定行政区域、特定行业的业绩、奖项作为加分条件、或者中标条件、成交条件”并列，认定为同一类不合理条件。北海市政府提供的法律依据为：设置该采购条件违反了《政府采购法实施条例》第二十条第四项（即认为两种条件属于同一类条件，采用了同类解释）。

结论：

综上，基于《政府采购法》《政府采购法实施条例》的规定、根据财政部的回复以及其他城市的规定，笔者认为：以特定金额的合同业绩作为加分条件、成交条件或中标条件的，属于以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇，不符合《政府采购法》《政府采购法实施条例》的规定。

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晏亭律师