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问
问：托育机构违规招收3岁以上儿童应当由谁处罚？
答
答：应当由教育部门查处。
依据
理由及依据：
《托育机构设置标准（试行）》和《托育机构管理规范（试行）》（国卫人口发〔2019〕58号）规定：托育机构是指经有关部门登记、卫生健康部门备案，为3岁以下婴幼儿提供全日托、半日托、计时托、临时托等托育服务的机构。
《计划生育法》第二十八条 县级以上各级人民政府综合采取规划、土地、住房、财政、金融、人才等措施，推动建立普惠托育服务体系，提高婴幼儿家庭获得服务的可及性和公平性。
国家鼓励和引导社会力量兴办托育机构，支持幼儿园和机关、企业事业单位、社区提供托育服务。
托育机构的设置和服务应当符合托育服务相关标准和规范。托育机构应当向县级人民政府卫生健康主管部门备案。
《计划生育法》第四十一条 托育机构违反托育服务相关标准和规范的，由卫生健康主管部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下的罚款；情节严重的，责令停止托育服务，并处五万元以上十万元以下的罚款。
《幼儿园管理条例》第二条 本条例适用于招收三周岁以上学龄前幼儿，对其进行保育和教育的幼儿园。
第五条第二款 国家教育委员会主管全国的幼儿园管理工作；地方各级人民政府的教育行政部门，主管本行政辖区内的幼儿园管理工作。
第十一条 国家实行幼儿园登记注册制度，未经登记注册，任何单位和个人不得举办幼儿园。
综上：《计划生育法》授与卫健委主管职责仅限于“托育机构”（3岁以下）；但若“托育机构”违反规定规模招收3岁以上儿童教学，属无证幼儿园教学，属教育局查处。如同学校虽属教育部门主管，但学校医务室违规开展诊疗活动，即属卫生负责查处。
所以，虽然卫健委备案同意设置了“托育机构”，但若“托育机构”规模招收3岁以上儿童开展“幼儿园”教学，则依法应当由教育局查处。
另外注意：虽然《计划生育法》第四十一条 规定“托育机构违反托育服务相关标准和规范的”由卫生处处罚，但这里明确规定了是“违反托育服务相关标准和规范，例如《托育机构设置标准（试行）》（国卫人口发〔2019〕58号）《托育机构管理规范（试行）》（国卫人口发〔2019〕58号）《消毒管理办法》《学校和托幼机构传染病疫情报告工作规范（试行）》等专门标准和规范，这些标准和规范是专门适用于托育机构的。而托育机构违规招收3岁以上儿童教学，显然不符合《计划生育法》第四十一条适用前提条件，即不是“违反托育服务相关标准和规范”，因此不能由卫生依据《计划生育法》查处，而应当由教育部门依照相关法规按无证开展教学服务查处。
石滨：主任医师
国家卫生健康委综合监督“蓝盾书屋”项目专家委员会委员
原卫生部全国医疗服务标准委员会委员
四川省原卫生厅卫生决策咨询委员会委员
四川省原卫生行政执法法律咨询委员会委员
四川省律师协会医事法学专委会委员
四川省卫生法治研究中心 研究员
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