——《刑法修正案（十二）》风险预警专题之三
作者：《极简公司法》微信公众号
专题阅读提示
《刑法修正案（十二）》从2024年3月1日起正式实施，多项内容涉及到民营企业家，以前不认为是犯罪或者习惯上并不从严追究的行为，今后将会把相当多的经营管理不规范的民营企业家送到监狱门口，本专题将提示这些风险。
能在第九和第十二次刑法修正案中两次出现，惩治行贿可谓让立法者伤透了脑筋，那么本次修改到底改了什么，用大白话归纳只有两点，其他的都是老调重弹：
1，高的更高，本次修改，单位行贿罪的最高量刑五年变十年，对单位行贿罪的最高量刑三年变七年。
2，低的更低，增设“三年以下”量刑档位，可能会增加缓刑的适用机会。
剧透一下，为配合刑法修正案（十二），最高法、最高检正在制定《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释（二）》。
笔者认为，这次修改有两个目的，低的更低是为了扩大实践中的打击面创造制度条件，高的更高是为了加大对重罪的打击力度。
本次修改之后，从全国人大常委会法工委和最高法、最高检的相继表态，都能看出立法机关和司法机关倾向于认为，行贿不禁是受贿不止的原因，也可能是多年来受贿越打越多现实下，无奈的新尝试。但是笔者认为这种调整的效果有待观察，很可能还是治标不治本。因为权力不透明才是滋生腐败的根源，绝对的权力导致绝对的腐败，如果权力不能彻底在阳光下运行，杜绝腐败就永远只能是美好的愿望。
掌握底线、掌握原则，且行且珍惜
试问民营企业在求生存求发展的过程中，有几个没有主动或被动地给过红包、回扣、手续费？明大律在这里郑重提醒广大民营企业家，坚守底线思维，通过行贿谋取不正当利益那是罪有应得，但只要不是谋取不正当利益，也无须过度害怕。法律明确规定“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿”。而且，如果谋取的是正当利益，也不构成行贿，今天我们来看个案例。
中央纪委国家监委网站发布的典型案例：谋取正当利益，不构成行贿罪
主要案情：2012年某国有企业聘用栾某和刘某乙，刘某乙系该国企总经理刘某甲的妹妹，不久之后就解决编制了，成为该国企正式职工。栾某工作业绩一直好于刘某乙，经咨询有关部门，栾某得知自己也符合政策规定的正式职工条件。于是栾某多次找刘某甲解决身份问题，刘某甲答应上报但一直拖着不办。为尽快解决自己的身份问题，栾某送3万元给刘某甲，随后成为该国企正式职工。
对于栾某的行为定性，有两种观点：
观点一：栾某为了解决编制问题给予国家工作人员财物，达到了定罪量刑的标准，应该以行贿罪追究其刑事责任。
观点二：按照法律和政策栾某完全可以成为正式职工，栾某谋取的并不是不正当利益，其行为不构成行贿罪。
典型案例观点：行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。而本案中，栾某在符合正式职工条件的前提下谋取正式职工的身份，不属于“谋取不正当利益”。所以，虽然栾某向刘某甲送了钱，也因此解决了正式职工的编制，但是因为其谋取的不是不正当利益，所以，栾某不构成行贿罪。
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