肖文彬：诈骗犯罪、经济犯罪大要案律师、广强所管理合伙人、副主任暨诈骗犯罪辩护与研究中心主任（承办过不少中央电视台报道、公安部、最高检、最高院督办或指定管辖的案件）
一、刘翔峰案是轻判还是重判？
昨日，我的文章《湘雅二医院刘翔峰一审为何被重判17年？》在微信公众号、今日头条等自媒体发布之后，评论区一片哗然。很多认为判轻了，甚至有人认为刘翔峰“谋财害命”，就算判死刑也不为过。刑事审判要遵循天理、国法、人情，但有些时候“法不容情”，是很难做到三者平衡的。
二、刘翔峰构成诈骗罪还是故意伤害罪？
关于刘翔峰案，我今天要谈的话题不仅是轻判、重判的问题，作为专注于诈骗犯罪、经济犯罪案件的刑事律师，更关注的是一审判决认定刘翔峰构成故意伤害罪（在此暂且不谈其他罪名）在法律上定性是否准确的问题。
首先看一看，一审判决认定刘翔峰构成故意伤害罪的事实与理由：“被告人刘翔峰在湘雅二医院工作期间，为牟取额外手术费用，单独或伙同被告人罗原灯夸大患者病情、虚构患者病征，给6名不具备相关手术指征的患者实施手术，致5人重伤、九级伤残，1人轻伤”。因此一审判决认定刘翔峰构成故意伤害罪是因为刘存在伤害的故意、客观行为与危害结果。
但是，肖律师认为，刘翔峰不仅存在伤害的行为与结果，更存在“夸大患者病情、虚构患者病征，需要动手术”的欺骗行为，目的是“为牟取额外手术费用”（具有非法占有他人钱财的目的），根据刑法的主、客观相统一原则，刘翔峰似乎更符合诈骗罪的构成要件。以“诈骗”为主，以“伤害”为辅，诈骗行为是目的行为，伤害行为（即乱动手术）是手段行为，手段行为与目的行为形成牵连，构成牵连犯，择一重罪从重处罚。我们再来看看刑法的相关规定：
《刑法》第二百三十四条故意伤害罪
故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百六十六条诈骗罪
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。另外，根据诈骗罪司法解释，“造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的”应当认定为“其他特别严重情节”。
三、我的分析
具体到刘翔峰案，虽然故意伤害罪最高刑可以判死刑，但本案却不属于“致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的情形，故一审判决依据“致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑”这个条款去判已经属于顶格判处了。
如果本案构成诈骗罪，毕竟行为人以骗为主，以伤害为辅；或者根据牵连犯的规则，欺骗行为是目的行为（主行为），伤害行为（从行为）是手段行为，从一重罪从重处罚，也应当适用诈骗罪，再从十年以上到无期徒刑这个区间范围去选择适用相应的刑罚。肖律师记得以前有电信网络诈骗案件，造成被害人死亡的，被告人有被判无期徒刑的案例。
最后，以上分析仅是个人之见，仅供交流之用。
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