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《澳門法學》2025年第1期要目

【名家特約】

1.“一國兩制”實踐進入新階段的法治思考

韓大元

【論文】

2.試論《聖經》中的“審判”

喬飛

3.試論國際法迎來亞洲時代

熊建明

4.同性同居者人工生育撫養權歸屬的認定

熊靜文

5.食品監管瀆職罪司法適用研究

——以《刑法修正案(十一)》第45條規定為視角

范雪珂

6.保護規範理論的本土化條件

何天文

【數字法學研究】

數字法學研究編者按

7.論刑事算法開示制度

張培錚

8.人工智能大模型時代算法的專利保護

溫廷婷

【港澳法治研究】

9.澳門特色“一國兩制”的治理經驗:以《澳門基本法》為中心

戴激濤

10.澳門公共資本企業法律制度立法之解析

廖志漢

11.澳門民法上生命衝突的超法規緊急避險

吳奇琦

12.從違反民事訴訟善意原則的案例中論當事人與其訴訟代理人的惡意訴訟責任

蘇兆基

【區際法治研究】

13.澳門區際協議的界定、效力及程序規制

李毅、項京豫

【名家特約】

1.“一國兩制”實踐進入新階段的法治思考

作者:韓大元(中國人民大學法學院)

内容提要:經過25年的實踐,“一國兩制”在澳門取得了舉世矚目的成就,形成了“一國兩制”的澳門特色。在澳門回歸25周年之際,習近平主席考察澳門並發表重要講話,提出“‘一國兩制’實踐進入新階段”的重要論斷,為“一國兩制”未來發展,包括法治發展提出科學指南。為了落實習近平主席講話精神,有必要從法治的視角對“一國兩制”實踐進入新階段的重大命題進行學理化闡釋。本文選取“一國兩制”價值理念、憲法與基本法確立的憲制秩序、“原有制度和生活方式五十年不變”、中央全面管治權與特別行政區高度自治權、國家改革開放與港澳國際化以及“一國兩制”作為自主知識體系的價值等命題進行學理探討。

關鍵詞:“一國兩制”方針;憲制秩序;高度自治權;對外開放

【論文】

2.試論《聖經》中的“審判”

作者:喬飛(河南大學法學院)

内容提要:“審判”是《聖經》極其重要的法律思想。就審判的主體而言,有“上帝對人的審判”和“人對人的審判”;就社會階層而論,有上帝對普通百姓的審判、對權力者的審判和對君王的審判;審判的事務對象,包括普通百姓的生活行為,也包括國家的行政、司法、立法等行為事項;按照社會的組成單元,有“上帝對個體的審判”和“上帝對國家、民族的審判”;按照審判對象的宗教屬性,有“上帝對外邦人的審判”和“上帝對選民的審判”;按照審判的時間屬性,有“歷史的審判”和“永恆的審判”。《聖經》中的審判都遵循“正義”原則,“審判”是上帝的“矯正正義”之舉,是其實現社會秩序的重要途徑。“審判”是上帝治理、管理人類的重要手段,從《聖經》的“審判”,亦可以管窺英美法系國家“司法治國”模式得以形成的原因。

關鍵詞:聖經;審判;正義;司法

3.試論國際法迎來亞洲時代

作者:熊建明(南昌大學法學院)

内容提要:將國際法與洲相連並賦予其時代屬性,主要出自國家間國際實踐。從起源時,國際法即具洲時代性;經運用、成型、傳播、發展和演化等,國際法迎來歐洲時代。冷戰結束後,國際法過渡至美國時代;9·11後,美國色彩有所消退,亞洲圖譜顯露,國際法迎來亞洲時代,其中亞洲不只指一個區域,更具國際意蘊。國際法亞洲時代,是當代國際法最耀眼、最富活力也最重要片段,與最為繁雜、最富生機也最善變化的亞洲國際秩序匹配。以亞洲視角建設和發展中國國際影響力和輻射力,決定中國在亞洲時代的國際法中地位與角色。中國構建並實踐人類命運共同體理念,應自亞洲命運共同體始,當以建設中國國際法及其知識、理論和規範體系為起點。

關鍵詞:國際法洲時代;國際法亞洲時代;中國國際法;中國國際法學;亞洲命運共同體;一個中國原則

4.同性同居者人工生育撫養權歸屬的認定

作者:熊靜文(華東理工大學法學院)

内容提要:人工生殖技術的發展已經為我國撫養權歸屬的審判實踐帶來了無法回避的難題,其中以同性同居者人工生育最為典型。司法裁判中局限於自然血親的邏輯前提,難以在撫養權歸屬上做出符合子女最大利益的判斷,並將無休止地陷入卵母孕母孰優孰劣的爭論,同時也無法應對“A卵B懷”以外其他類型的同性同居者人工生育撫養權糾紛。為平衡此種特殊場景中實現兒童最大利益與維護現行身份法秩序的關係,通過類比適用擬制血親關係拓寬撫養權歸屬認定的邏輯前提不失為一種可行方案。具體而言,在無法依自然血親關係妥當認定撫養權歸屬的情況下,應堅持子女本位的價值立場,遵循功能主義裁判路徑,積極關注家庭功能與兒童最大利益的實現。結合人工生育共同意願、撫養教育事實等多重因素,考察類比適用擬制血親關係的可能性,從而可將此類特殊問題轉化為一般性的撫養權爭議去處理。

關鍵詞:同性同居者;人工生殖;親子關係;子女本位;功能主義

5.食品監管瀆職罪司法適用研究

——以《刑法修正案(十一)》第45條規定為視角

作者:范雪珂(澳門城市大學法學院)

内容提要:《刑法修正案(十一)》第45條對食品監管瀆職罪相關刑法條文進行了修改,歸納了該罪的行為種類並將嚴重後果或其他嚴重情節作為成立要件。該罪的罪過形式應為過失,行為人實施濫用職權行為時對於危害結果是過失態度。徇私舞弊行為是行為人故意所為,屬於加重量刑情節,非犯罪成立要件。該罪的行為形式包括作為與不作為兩種形式。對包容關係的法條競合,應適用特別法優於一般法原則,不宜採用重法優於輕法原則。犯罪主體是自然人,單位應否成為犯罪主體值得深入研究。

關鍵詞:食品監管瀆職;玩忽職守;濫用職權;司法適用;過失犯罪

6.保護規範理論的本土化條件

作者:何天文(天津師範大學法學院)

内容提要:我國是否具備保護規範理論所需的制度前提、理論儲備和實踐能力,決定著該理論在我國行政審判實踐中能否順利引入和有效適用。從憲法根據、“合法權益”與合法性審查原則的體系解釋來看,作為該理論適用前提的主觀訴訟構造已經具備。該理論背後的主觀公權利概念凸顯了公法的特質,其作為原告資格的要件與我國公民行政法上的能動地位並不衝突。該理論在解釋對象和解釋方法上的改進,適應了拓寬原告資格的時代潮流,調和了解釋結論開放性與法安定性之間的衝突。適用該理論所需的基本權內部解釋效力在我國並無制度障礙,相應的法律解釋技術也可逐步培養。

關鍵詞:保護規範理論;主觀訴訟;原告資格;主觀公權利;本土化

【數字法學研究】

數字法學研究編者按

7.論刑事算法開示制度

作者:張培錚(中國政法大學司法文明协同创新中心)

内容提要:刑事訴訟中算法存在遮蔽式運用,表現為偵查過程中算法的雙重黑箱、鑒定制度中算法認知隱而不彰、庭審過程中算法證據的概括式審查。算法遮蔽式運用,可能會誘發算法內容封閉化與零散化、技術性正當程序缺失、助長司法工作人員的依賴性等風險。有必要構建形式算法開示制度,促進統一完善的標准形成、奠定刑事技術性正當程序基礎以及促進算法問責。算法開示的構建需要遵循兩種邏輯:依托職權、服務於訴訟效率的權力行使邏輯和保障訴訟參與、接受公正審判權的權利保障邏輯。算法開示構建過程中需要妥善處理好算法開示與商業、國家秘密的沖突、算法複雜性導致無效開示、傳統開示制度都對算法開示的阻礙等問題。構建刑事算法開示制度需要明確權利保障優先原則、析理開示為主原則、強制開示原則以及全程開示原則,從算法開發環節、立案、偵查、審查起訴、審判等階段落實相關原則,構建具體程序。

關鍵詞:算法開示;算法公開;析理開示;技術性正當程序

8.人工智能大模型時代算法的專利保護

作者:溫廷婷(暨南大學法學院/知識產權學院)

内容提要:AI大模型正在從專用邁向通用。算法是AI大模型的基石,具有啟動新質生產力的效應。保護算法,激勵算法創新成為法治現代化回應智能革命命題中的應有之義。商業秘密保護模式會加劇算法的不透明性,增加算法創新成本和社會治理成本,削弱算法傳播和應用的效益。管制性排他權模式因其過重的規制色彩而抑制算法的創新和發展。專利法保護路徑則既能規避算法可能帶來的社會風險,又能激勵算法的自主創新,推動經濟效益的最大化。為了適應算法的通用性和跨領域發展趨勢,並實現人工智能發展與安全之間的平衡,建議對算法的客體適格性和創造性審查標準予以放寬,將算法可解釋性納入專利披露要求,針對通用性算法構建法定許可機制。

關鍵詞:人工智能;算法;可專利性;可解釋性

【港澳法治研究】

9.澳門特色“一國兩制”的治理經驗:以《澳門基本法》為中心

作者:戴激濤(廣東財經大學法學院)

内容提要:《澳門基本法》是澳門成功實踐“一國兩制”的堅實法律保障,深刻體現了民主理念與協商精神。根據《澳門基本法》設計的政治體制具有鮮明的協商特色,在實踐“愛國者治澳”、高度自治的過程中發揮了重要作用,積累了如下寶貴經驗:一是堅持“一國兩制”,切實維護憲法和基本法確定的憲制秩序;二是堅持“依法治澳”,充分發揮基本法規定的協商機制優勢;三是堅持有澳門特色的民主協商,通過形成多元共識促進互惠合作;四是鼓勵民眾參與澳門社會的協商治理,築牢“一國兩制”社會政治基礎。澳門特區邁向“一國兩制”實踐新征程,既要堅守“一國”之本,維護中央對特區全面管治權;又要善用“兩制”之利,旗幟鮮明融入國家發展大局,奮力續寫新時代澳門“一國兩制”成功實踐新篇章。

關鍵詞:《澳門基本法》;一國兩制;依法治澳;協商治理

10.澳門公共資本企業法律制度立法之解析

作者:廖志漢(澳門公共資產監督管理局)

内容提要:澳門公共資本企業的設立及運作過去主要受澳門《商法典》規範,但《商法典》適用於所有類型的企業,並沒有為公共資本企業作專門規定,未能回應公共資本企業設立的特殊性和目標,其所追求實現的宗旨,以及應遵循特定的運作規則等,隨着2023年第16/2023號法律《公共資本企業法律制度》的頒佈實施,作為澳門首部專門規範澳門公共資本企業的設立、經營、運作、監督,以及行使公共出資人權利的法律正式出台,明確了公共資本企業應遵循的原則、監督主體及監督模式等多方面的內容,並為規範和監督公共資本企業提供了重要的基礎性制度框架。

關鍵詞:《商法典》;《公共資本企業法律制度》;公共出資人;控制權;監督管理

11.澳門民法上生命衝突的超法規緊急避險

作者:吳奇琦(澳門大學法學院澳門法學系、人文社科高等研究院)

内容提要:根據舊日見解,緊急避險不得阻卻生命權侵害行為不法性。然而,此說未能正確認識兩類緊急避險所犧牲法益實不相同:“攻擊型緊急避險”犧牲的是局外人的利益;“防禦型緊急避險”犧牲的則是危險由來者的利益。前者理念在於社會團結與社會效益,無法證成不法性阻卻;後者理念在於自我防衛權,應與正當防衛一樣可阻卻不法性。故在後一情形,應採新近見解承認“超法規緊急避險”阻卻不法性,其合比例性要件應寬於“攻擊型緊急避險”、嚴於正當防衛。否則,將在利益衡量上有錯誤分配,導致出現“不同情形相同處理”的不公正結果,使“防禦型緊急避險”的行為人受過分箝制,不利其法益保衛。

關鍵詞:超法規緊急避險;攻擊型緊急避險;防禦型緊急避險;生命權;澳門民法

12.從違反民事訴訟善意原則的案例中論當事人與其訴訟代理人的惡意訴訟責任

作者:蘇兆基(澳門科技大學法學院)

内容提要:澳門民事訴訟法的善意原則與惡意訴訟的關係密不可分,兩者對司法道德、司法公正及司法效率不可或缺。本文從這方向,選定一篇關於惡意訴訟責任問題的澳門特別行政區終審法院的合議庭裁判書,以典型案例研究方式論述在民事訴訟程序中當事人的惡意訴訟行為,以民事訴訟善意原則為基礎結合律師職業道德義務為延伸,探討惡意訴訟行為的性質區分,以及當事人與其訴訟代理人之間的歸責界定。並以案例分析作結,在當事人遵守善意原則以不致惡意訴訟上,就其訴訟代理人的角色功能與取態提出相關建議。

關鍵詞:民事訴訟;善意原則;惡意訴訟責任;律師職業道德

【區際法治研究】

13.澳門區際協議的界定、效力及程序規制

作者:李毅、項京豫(北京師範大學法學院,澳門科技大學法學院)

内容提要:簽署區際合作文件是澳門特區與中國其他地區加強機制對接和規則銜接的重要途徑,當前對該問題的研究還比較薄弱。本文將在對現有情況進行梳理的基礎上,指出目前澳門簽署的合作文件存在公佈標準不清晰、文件的屬性不明確、商簽程序不規範等問題,有必要循著規範化處理的進路,對合作文件進行必要規制,以提升澳門特區政府依法施政的水平。具體進路如下:對區際協議予以明確界定,以區分區際協議和一般合作文件。凡是符合區際協議特徵的合作文件,應按簽署區際協議的相關程序和規則辦理;明確區際協議在法律規範層面的拘束力,強化其後續落實義務;對商簽區際協議的程序進行適當規範。

關鍵詞:澳門;區際協議;合作文件;程序規制

《澳門法學》是由澳門大學法學院主辦的綜合性法學學術期刊,創刊于2005年,每年四期。《澳門法學》一貫秉承學術研究的嚴謹性和開放性,嚴格遵守學術規范,并以不斷推動澳門地區的法學理論發展,不斷推動海峽兩岸暨港澳地區的區際法律比較研究為辦刊宗旨。

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责任编辑 | 王睿

审核人员 | 张文硕 韩爽

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