（本图片系AI生成，与内容无关）

作者 | 邹成效

最近看到这样一则法治新闻：

张先生的妻子于2019年确诊癌症，治疗期间为缓解癌痛购买了奥斯康定、帕博利珠和曲马多等药物。

2022年3月张先生的妻子于离世，家中还遗留了一些药品。

2022年五六月份，张先生在癌度app病友互助群里面看到有人发布药品转让信息，就把帕博利珠和曲马多、奥斯康定这三种药拍了图片，转发在了那个药品群里面。

2022年6月22日，辽宁的闻先生联系张先生购买曲马多、奥斯康定，于是二人互加微信，商定好价格为220元。

张先生的儿子通过咸鱼发布了这两种药品的链接，由于系统没有通过，后改成金额为220元的耳机，发布后被对方拍下。张先生通过家门口的快递公司把药品带原包装，快递给了闻先生。

2022年6月27日，张先生联系买家闻先生，闻先生说已经收到货品。又说：“我长期吃，有依赖性，不吃会难受”。

2022年7月3日，当购药款220块钱自动到账的当晚，张先生和儿子就被警方抓捕。

2022年7月3日张先生因涉嫌贩卖毒品罪，被新民市公安局刑事拘留，7月12日被新民市公安局取保候审。

2023年7月7日，辽宁省新民市人民检察院以贩卖毒品罪对张先生提起公诉。

2023年8月4日、2023年8月21日，法院两次公开审理此案，公诉机关指控张某明知盐酸曲马多及盐酸羟考酮为处方药，属于国家管制类精神药品，出售给买家闻某(社会面有吸毒史人员)。公诉机关认为张某违反国家对毒品管理规定，触犯了刑法。

2023年8月24日，张某以贩卖毒品罪，被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。

2023年12月27日张某刑满释放。之后，张某向沈阳市中级人民法院和辽宁省高级人民法院提出申诉，两次均被驳回。

这起案件和前段时间的“00后女孩网售剩药被判贩毒案”如出一辙，目前该案件已经进入二审程序并于2025年3月31日开庭审理。

下面结合这两起和销售剩药有关的贩毒案，聊一下我的观点。

第一、为牟利而销售二类精神药品是否必然构成“贩卖毒品罪”？

两起案件中出现的羟考酮、唑吡坦，都是属于二类精神药品。

而我国是将二类精神药品纳入毒品管理范畴。

但相比起传统毒品，还是有区别。

《全国法院毒品案件审判工作会议纪要》（2023年）规定：

明知是走私、贩卖毒品的犯罪分子或者吸毒人员，而向其贩卖国家规定管制的、具有医疗等合法用途的麻醉药品、 精神药品的，以贩卖毒品罪定罪处罚。

这里就明确限定了构成贩卖毒品罪的基本要件：明知是走私、贩卖毒品的犯罪分子或者吸毒人员。

牟利，并不是构成 走私、贩卖毒品罪的要件。

一定要是“明知”。

在这两起“贩毒案 ”中，检方一定搜集了能够证明马琳琳、张先生“明知”购药人员是吸毒人员的证据。

第二、什么样的证据能够证明“明知”买药人是吸毒人员？

以我26年的刑事办案经历，我不得不非常遗憾地说，能够证明这一点的，马琳琳、张先生一定吃亏在口供上。

能钉死你的证据，一定是你的口供、口供、口供！

在马琳琳的案件中，买家在聊天记录中说“有瘾的”，“不是有瘾也不会来找你”；

在张先生的案件中，买家在聊天记录中说“我长期吃，有依赖症，不吃会难受”

有很多朋友认为，检方是靠这样的聊天记录，从而认定马琳琳、张先生这样的药品卖家明知买方是吸毒人员，从而认定卖方构成“贩毒罪”。

进而讨论，靠这样的自称“有瘾”、“有依赖性”的聊天记录，能否作为认定“明知”买方是吸毒人员的证据。

我看有的律师一本正经地在讨论：自称“有瘾”能不能推定为明知吸毒人员。

我都想笑。

这种讨论，本身就是隔靴挠痒。

我可以百分百确定。

公安机关在马琳琳、张先生的讯问笔录中，会有类似这样的一段：

问：你知道你卖的药是国家规定管制的二类精神药品吗？

答：知道

问：你知道买家说“有瘾的”，“有依赖症”是什么意思吗？

答：买家有可能是吸毒人员。

相信我，讯问笔录中一定会有这一段。

而且这一段一定会在多次讯问笔录中反复提及重复，并让马琳琳、张先生签字确认：“以上看过，与我所说的一致”。

至于到底有没有“以上看过”，到底是不是“与我所说的一致”，那是另外一个问题了。

第三、相比马琳琳，张先生错在哪里？

相比马琳琳，张先生最错误的地方是：没有依法上诉。

从新闻报道中可以看出，张先生在一审以贩毒罪被判处有期徒刑六个月后，并没有上诉，而是在刑满释放后向上级提出申诉。

要我说，张先生就不要瞎忙活了。

一审没有上诉，就意味着认罪伏法。

服刑完毕后再申诉，在受理申诉的部门眼里，就是无理取闹。

你既然觉得冤，当时为什么不上诉？

当时不上诉，刑满释放了又申诉个啥？

没有上诉的申诉，如果没有“亡者归来”之类的强力的客观新证据，纯属就是浪费时间。

这里真的奉劝有些当事人，觉得自己有冤，一不要认罪认罚，二要坚持上诉，三要坚持申诉。

尽管无罪率是0.06%，那还是有希望的。

只要做了认罪认罚，一审判决后没有上诉，那就是零。

相比之下， 马琳琳坚持上诉，还是有一定改判的希望。

第四、这些买家都是怎么来的？

这还用问吗？

马琳琳贩毒案件里的买家董某、张先生贩毒案件 里的买家闻某、显然是个“饵”。

一个真正的吸毒人员，会在网上买二类精神药品的时候说出“不是有瘾也不会来找你”，“我长期吃，有依赖症，不吃会难受”这样的话吗？

一个真正的吸毒人员，买完以后正常情况下会去向警方举报吗？

一个真正的吸毒人员，买完以后药品纹丝不动，全部 药品都留着给警方化验成分吗？（大多数毒品案件，只要不是当场查获，毒品基本都被吸食掉了）

就那么巧，张先生在收到220元后立刻被公安抓获？

董某、闻某的身份，已经完全可以呼之欲出。

你要说这不是“钓鱼执法”，或者“控制下交付”，我是不信的。

不过，话说回来，马琳琳和张先生也确实没有对二类精神药品的控制意识，这类药品在网上销售相当危险，即使不被钓鱼执法，也大概率会被吸毒人员买去。

这次不出事，下次也会出事，这是偶然中的必然。

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