涉案人咨询：

二十岁，大学生还没毕业，传播淫秽物品牟利罪被抓，因为态度好没有拘留直接取保候审。

查出来牟利两万，淫秽物品鉴定61部，是初犯，公安说应该是缓刑，会不会坐牢啊？好焦虑说春节之前就会结案，是上海的公安。

我的回答：

谢邀，作为前检察官，现律师，从司法实践角度系统回答一下你。

首先，传播淫秽物品牟利罪刑期浮动的核心在于点击量。围绕这个罪的法条很杂，立法对于各种复杂的情况都进行了规制，比较杂乱，以至于看起来没有头绪。判断是否会缓刑，直击本质的话，核心在于判断是否触碰到“情节严重”这条红线，因为一旦触碰，刑期就上浮到“三年以上”，也就意味着不可能会缓刑。因为缓刑法条又进行了规定，针对的是”三年以下“的刑期。两个法条一交叉，基本上就知道能否判缓刑，关键在于是否触碰到“情节严重”点。反向排除一下，情节严重一般是视频数量100部，获利5万。这两个均没达到，还有一个是点击量，5万点击。这一条有些麻烦。因为互联网时代，点击信息变得便捷，点击量浮动变得很夸张。前年我辩护了一个杭州的类似案件，当时送去鉴定点击量了，浮动很大。当时我提出了质疑，因为这个点击量有大量的重复点击，你这个重复点击要扣除的，但是技术鉴定又没有扣除，我认为这个鉴定不能用，最后控方也没办法，好在没有采纳鉴定，按照其他要件定罪了，最后缓刑了。所以，你的案件中最大的变数在于点击量，因为其他变量基本上是个固定值，而点击量有时候膨胀的自己都不知道。这是未来比较棘手的点。

其次，基于特殊强制措施状态的推测。这个案件没有经过拘留直接取保，是一种从轻的表现，一般这种轻微案件（不考虑点击量），都是直接取保，没必要拘留，大多数拘留是针对复杂案件或者刑期重大案件。因为从你的案件其他要件来看，并不太重。这是一个比较有利的一面，但不得不说，这个强制措施也不是不变动的，比如某一个要件上浮到情节严重这个节点上，是必须变动强制措施，一般变动的是后面的检察机关和法院，不是公安机关，在公安机关基本上就按这个状态走了。

最后，大学生轻微犯罪最好往不诉方向努力。如果未来案件没有特殊浮动点，不仅仅是考虑缓刑的问题，还是尽量考虑一下不诉的问题，因为缓刑说到底是对下一代有影响，而不诉几乎没有任何影响，主要是因为大学生身份，目前上海这边每个检察官每年都会做出一些不诉的，比如喝酒开车的危险驾驶，邻里纠纷故意伤害，还有大学生卖卡帮信罪等等，涉及到在校大学生，一般大家都是比较慎重的，尤其是轻微犯罪。这一点还是要通过辩护好好争取一下。