——盗窃案件中，人民法院如何认定盗窃罪既遂？
保姆利用打扫卫生便利，先后多次从主人的卧室抽屉内，窃取人民币及各类首饰，后将现金及部分首饰藏于保姆间，其余部分首饰藏匿于被害人家中衣帽间的隔板上。涉案保姆窃取他人财物价值人民币10万余元，数额特别巨大，如果认定盗窃罪既遂，根据《刑法》规定应判处十年以上有期徒刑、无期徒刑。法院判决：系盗窃未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。
关键词：盗窃罪 事实上的控制 既遂 未遂
裁判要旨：
区分盗窃罪既遂与未遂的标准是行为人非法占有他人财物，其中占有的内容、方式、程度是准确判断的关键所在。刑法上的占有，不同于民法上的占有权，仅指行为人对财物的事实上的支配和控制，这种支配具有排他性，尤其是排除了被害人对财物的事实上的占有可能，从而使行为人实现对财物的实际上的控制。这种事实上的可支配或者可控制能力，在出现以下两种情况时较难判断：
一是行为人与被害人之间存在特殊关系，比如上下级或者雇主与雇员的关系；
二是特定场所。在后者情形下，除行为人直接接触并占有财物之外，多数情况下行为人首先将财物置放于一定可控制范围之内，然后才将财物转移实现占有目的，因此界定合理的、适当的可控制范围是认定的关键。
基本案情：
2006年9月8日，被告人林某通过中介公司介绍，到被害人支某家中担任全职住家保姆，负责打扫卫生和烧饭，被害人家中共聘请3名保姆。9月9日和10日，林某利用打扫卫生之机，先后3次从支某的卧室梳妆台抽屉内，窃得人民币3480元、价值人民币99800元的各类首饰11件，后将现金及部分首饰藏匿于林某在一楼的房间写字台抽屉内，其余首饰分装成2小袋藏匿于被害人家中三楼衣帽间的隔板上。9月10日傍晚，保姆李某告知被害人支某，“看到林某翻过其卧室内的抽屉”，支某发现物品被窃遂向林某询问，并在林某房间抽屉内找到现金3480元及首饰，但林某拒不承认其盗窃事实，后支某拨打“110”报警，警察赶到现场后，林某才交代其盗窃的全部事实，并从衣帽间找出藏匿的首饰。案发后，赃款赃物已全部发还被害人。
上海市浦东新区人民法院审理后认为，被告人林某以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物价值人民币10万余元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。林某系盗窃未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。林某归案后认罪态度较好，且退赔了全部赃款赃物，酌情从轻处罚。于2006年12月21日作出（2006）浦刑初字第2202号刑事判决：被告人林某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币四千元。
一审宣判后，被告人林某未提出上诉，检察院亦未抗诉，判决已发生法律效力。
争议焦点：林某是否实际占有盗窃财物，是否构成盗窃罪既遂。
裁判理由：
法院生效判决认为，保姆林某盗窃主人财物后藏于衣帽间及保姆房间属于盗窃未遂。具体如下：
1、对藏于衣帽间的财物构成盗窃未遂。被害人支某的住所系一幢三层别墅，衣帽间设在三层，且支某与被告人林某约定：“不需要打扫二楼卧室的房间，只负责做饭和打扫客厅卫生。”虽然支某并不常去衣帽间，但其对衣帽间的所有物品均有法律上和事实上的占有和控制力；虽然林某对藏于此处的财物也进行了必要的包装和掩饰，但鉴于衣帽间的用途和位置，支某如努力查找是不难发现被窃财物的。况且，林某只是负责打扫卫生，除了具备可以随意进出衣帽间的便利之外，其对处于衣帽间财物的控制力是有限的。故林某对藏于衣帽间的财物并没有达到事实上的足以排除被害人占有的支配力，没有实现对财物的非法占有，因此构成盗窃未遂。
2、对藏于保姆房间的财物构成盗窃未遂。保姆房间确实不同于房屋中的其他地方，具有一定的私密性，在一定程度上可以说是对主人房屋占有力的一种限制。但保姆房间毕竟是房屋的组成部分之一，保姆对该房间的有限的使用权不同于承租人的独立的占有权。结合本案的具体情况，对藏于保姆房间的财物也应认定为盗窃未遂。理由如下：
第一，从是否可以排除主人找寻可能性分析，主人并未完全丧失对财物的控制。首先，被告人林某将窃取的财物放在了保姆房间的写字台抽屉里，而没有放置于其他隐蔽场所或者一般人很难查找的地方。其次，林某并没有对这些财物做精心的掩饰、藏匿或者采取任何其他的防范措施。或许林某自以为保姆房间就是她的私人空间，主人不会随便翻她的东西，但是她应当预见并且已经预见到，如果主人房间内丢失了任何东西，她都会被怀疑并进而主人会在整个房屋内的任何可想像的地方查找，包括保姆房间。再次，由于保姆房间空间小、家具简单、物品少，客观上直接翻查是很容易找到的。事实上，被害人就是首先找到了保姆房间的现金和首饰。
第二，被告人林某对财物的控制需达到充分、及时，方可实现非法占有。
首先，林某需克服房屋内现实条件的制约，如被害人和其他保姆的监督。林某刚刚来到支某家中做家政工作，支某要求林某“不需要打扫二楼卧室的房间 ，只负责做饭和打扫客厅卫生”，此时如果发现了二楼卧室的房间内财物丢失，进入该卧室的人就会首先被怀疑。而由于支某共聘用了3名保姆，保姆之间相互监督，林某必须在不被同在此处打工的另外两名保姆发现的情况下进入该卧室。
其次，被盗财物放置的位置应尽量隐蔽，不易被察觉，即便是被放在保姆房间，也应该是位于一个常人不会找到的隐蔽角落。同时，由于存在另外两名保姆的无形的客观障碍，林某还必须将财物藏于不易被其他保姆发现的地方，因为一旦有其他保姆发现就会将事实告诉主人，在私人住所这样的封闭场所，主人仍然在事实上控制着财物，林某是无法随意或者轻易将财物拿走的。
最后，也是最为重要的一点，被盗财物放置的位置应当利于转移，并最终实现对财物的转移占有。行为人对财物的控制最终要体现在现实的可支配上。由于财物仍处于支某的住所内，支某对房屋的所有权部分地限制了林某的控制力，因为林某尚未将所盗财物转移出主人家，林某的占有始终处于一种不确定的、无法随意控制和支配的状态下。而盗窃罪需要两个行为即窃取行为和占有行为（有时候会发生两个行为的重合）方可完全实现，窃取后的转移占有是使占有现实化的必要条件。
第三，被告人林某对财物的控制具有临时性，并未实现有效的占有。一方面，林某主观上并不认为此时的财物已经属于自己所有。林某在庭审时供称：“取得财物后，内心一直忐忑不安，担心随时会被主人发现。”这种心理状态说明林某充分意识到了财物仍然是在主人的房间，并没有脱离主人的控制，一旦主人发现财物丢失并查找，其盗窃行为很容易暴露；另一方面，林某对财物的掌控时间非常短暂，也可间接说明其尚无法实现对财物的非法占有。林某从9月8日起到被害人家中从事家政工作，短短3天时间内连续作案，从其取得财物到被害人发现财物失窃到案发也仅仅两天时间，足以说明林某根本没有实现对财物的控制。
第四，实现量刑公正、均衡的必然要求。如果林某的行为被认定为盗窃既遂，由于盗窃财产数额已经超过10万，属盗窃数额特别巨大，根据刑法规定应判处十年以上有期徒刑、无期徒刑，显然超出了普通民众的心理预期，量刑过重。量刑对于定罪具有一定制约功能，量刑的轻重应准确反映犯罪行为的社会危害性和行为人的人身危险性，实现客观危害与主观恶性的统一。本案中，被 告人林某系来沪打工人员，其本身对财物或者首饰的价值并没有一个真实、准确的认识；其利用工作之便顺手牵羊，取得财物后并没有及时转移或者藏匿于更为隐蔽的地方，也没有立即逃跑；财物最终都被找回，被害人没有受到财产损失；林某对其盗窃行为的刑事违法性有认识，但对其违法性的后果未必有清晰的认识，或者说如果林某知道自己偷了这些现金和首饰后可能会带来十年以上的牢狱之灾，其未必会铤而走险，上述事实均说明了林某的主观恶性及其行为的客观危害都不是很大，从罪刑相适应的原则出发，认定其犯罪未遂并比照既遂犯减轻处罚是适当的，实现了罪刑相当。
相关法条索引：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”
《中华人民共和国刑法》第二十三条【犯罪未遂】：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”
案例索引：
人民法院案例库，入库编号：2023-04-1-221-001。
一审法院：上海市浦东新区人民法院
案号：（2006）浦刑初字第2202号刑事判决
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