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走私案和毒品案,是两类完全不同的取保逻辑。毒品案的取保靠"证据的缺口",走私案的取保靠"税款的账"。一个老板被海关缉私带走,家属最该做的第一件事不是找关系,是先把那张税单上的数字搞清楚——偷逃了多少税,这直接决定他蹲多久,也决定能不能取保。
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一、法条原文:走私普通货物物品罪的量刑档次
刑法第一百五十三条,管的是走私普通货物、物品。所谓普通货物物品,是相对于毒品、武器、淫秽物品这些禁止进出境的东西而言——走私那些,是更重的罪。走私普通货物物品,偷的是税。
量刑分三档,全看偷逃应缴税额:
第一档,偷逃应缴税额较大,也就是十万元以上不满五十万元,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处偷逃税额一倍以上五倍以下罚金。一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的,也按这一档追责。
第二档,偷逃税额巨大,五十万元以上不满二百五十万元,处三年以上十年以下有期徒刑。
第三档,偷逃税额特别巨大,二百五十万元以上,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
注意,这里的"应缴税额"是关税加上进口环节海关代征税。低报价格、伪报品名、夹藏瞒报,最终算的都是这个数。家属要盯住的,就是这张税单。
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二、个人走私和单位走私,两条门槛
这是走私案里最容易被忽略、也最能影响取保结果的一个区别。
个人走私,偷逃税额十万元就够立案。单位走私,门槛翻倍——偷逃税额二十万元以上才追责单位,对直接负责的主管人员和直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役。单位走私数额巨大、特别巨大的门槛,也相应是个人标准的两倍,一百万元和五百万元。
这意味着什么。一个公司的报关员、财务、业务经理,如果是单位走私案里的直接责任人员,他们的追责门槛比个人走私高出一倍。十万元偷逃税额,个人走私够立案了,单位走私里的直接责任人员还没够着。
实务里大量走私案是单位犯罪——进出口贸易公司、加工贸易企业。单位犯罪里,老板、法定代表人、直接负责的主管人员,和普通员工、一般责任人员的取保空间,是完全不一样的。搞清自己是"主管人员"还是"直接责任人员",是"单位"还是"个人",是取保辩护的第一个分岔口。
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三、长沙本地司法口径
长沙不是沿海口岸城市,走私案的来源有特殊性。一类是通过空运、陆运渠道的夹藏、低报;一类是加工贸易企业擅自内销保税货物、骗取核销;还有一类是水客化整为零的蚂蚁搬家。
长沙的海关缉私部门,是长沙海关缉私局,管辖湖南全省的走私刑事案件。拘留之后,侦查羁押和审查逮捕的程序和一般刑事案件一样,嫌疑人关押在长沙市第一、第二看守所。
长沙的走私案,数量没有沿海城市大,但单案的专业性很高。海关缉私的案卷,动辄就是报关单、税单、完税价格、税率核算,办案人员也多是熟手。这带来的一个结果是:走私案里,律师如果不懂报关和税务,连案卷都看不懂,更谈不上在税额认定上找出辩护点。反过来,税额认定恰恰是走私案取保和辩护最大的战场——税额算错一分,量刑档次可能就变一档。
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四、六项量化评估指标
第一,偷逃税额档位。十万以下、十万到五十万、五十万到二百五十万、二百五十万以上,四档对应不同的取保难度。税额越接近十万这条线,取保空间越大。
第二,主体性质。个人还是单位,主管人员还是一般责任人员。单位走私的一般责任人员,取保空间最大。
第三,税额认定有无争议。完税价格的核定、税率的适用、税号的归类,这些技术性争议直接决定税额大小。税额认定有争议的,是取保的重要突破口。
第四,是否主动补缴税款。主动补缴偷逃税款,是悔罪的表现,实务中是争取从轻甚至不起诉的重要条件。
第五,认罪认罚和自首。走私案里,认罪认罚配合补税,取保和轻判的组合拳效果明显。
第六,在共同犯罪中的地位。主犯还是从犯,组织者还是被雇佣的报关员、司机。从犯的取保空间明显大于主犯。
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五、高概率取保的正向情形
一是单位走私里的一般责任人员。不是决策者,只是执行者,追责门槛高、社会危险性小,取保空间大。
二是偷逃税额刚过立案线。十万元上下,甚至争议在是否够立案标准的,取保有实质空间。
三是主动补缴税款。把偷逃的税款补上,是给办案机关最直接的态度信号,取保和从轻都靠它。
四是税额认定存在重大争议。完税价格核定明显过高、税率适用错误,税额可能被高估的,取保辩护的着力点就在这。
五是从犯。受雇的报关员、运输司机,不参与分成、不了解全貌的,取保空间大。
六是自首加认罪认罚。主动到案、如实供述、愿意补税,这套组合下来,取保的可能性明显上升。
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六、从严逮捕的反向情形
偷逃税额特别巨大,二百五十万元以上。
走私犯罪集团的首要分子,使用特种车辆从事走私的,为走私向国家机关工作人员行贿的,教唆利用未成年人、孕妇走私的,聚众阻挠缉私的——这些是"其他严重情节"的情形,取保基本无望。
一年内曾因走私被二次行政处罚又走私的,是累犯倾向,从严。
拒不补缴税款、转移财产的,社会危险性评价高,取保难。
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七、三十七天三阶段动作
第一阶段,拘留后头几天。律师第一时间会见,核心是搞清楚三件事:偷逃税额初步认定多少,是个人还是单位,当事人在其中是什么角色。这三个问题决定后面所有的辩护方向。
第二阶段,报请逮捕前。这个阶段的核心动作,是启动税额复核。完税价格、税率、税号归类,逐项核对。税额认定有问题的,第一时间向侦查机关和海关缉私部门提出书面意见。同时启动补缴税款,把悔罪态度落到实处。
第三阶段,审查逮捕的七天。向检察院提交不予批准逮捕法律意见书,重点讲两件事:一是税额认定存在争议、可能达不到立案或高档次标准,二是当事人已补缴税款、认罪认罚、社会危险性小。对单位走私的一般责任人员,还可以强调其在单位中的从属地位。
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八、完整文书与材料清单
律师侧五份文书:取保候审申请书、不予批准逮捕法律意见书、税额复核意见书、补缴税款的法律意见、社会危险性评估意见。
家属侧六类材料:补缴税款的凭证、保证人身份和收入证明、保证金、单位出具的岗位和职责说明(证明非决策者)、无前科证明、公司经营状况证明(证明补税能力和正常经营)。
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九、取保后的义务
未经批准不得离开所居住的市、县;住址、单位、联系方式变动二十四小时内报告;传讯及时到案;不干扰证人、不串供。
走私案取保期间的特别提示:海关缉私部门可能要求配合后续的税款核算和证据固定,这一阶段的态度直接影响后续的量刑,要配合。同时,取保期间如果公司还在经营,要特别注意不要再碰任何可能涉及走私的业务。
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十、取保后的辩护路径
第一条,认罪认罚加补税,争取缓刑或轻判。税额不大的,补税加认罪认罚,争取三年以下并适用缓刑,是走私案最常见的路径。
第二条,税额争议争取降档。完税价格、税率认定有实质错误的,把税额从巨大降到较大,量刑档次整个降下来。
第三条,单位责任人员争取不起诉。单位走私里的一般责任人员,犯罪情节轻微、补缴税款、认罪认罚的,在审查起诉阶段争取不起诉。
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十一、六个家属误区
第一,以为"补了税就没事了"。补税是悔罪表现,不是免罪金牌。税额够立案的,补税不等于不追究,只是从宽的情节。
第二,以为"公司的事个人不用担责"。单位走私,直接负责的主管人员和直接责任人员同样要负刑事责任。别以为挂了个"公司"就能把自己摘干净。
第三,以为"税额是海关定的,改不了"。税额认定有完税价格、税率、税号归类多个变量,认定错误是可以也应当复核的。这是走私辩护最大的技术战场。
第四,以为"请律师不如找关系"。走私案的专业性极强,税额复核、税号归类、单位个人之辩,靠的是专业,不是关系。
第五,以为"取保了就安全了"。取保是变更强制措施,案子还在。取保期间再碰走私业务,随时可能被重新逮捕。
第六,以为"自己是员工就没事"。单位走私里,员工如果是直接责任人员,一样追责。关键看你在走私环节里起了什么作用,不是看你是什么头衔。
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十二、速查表
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曾杰律师,湖南真泽律师事务所主任。湖南省律师协会刑事专业委员会副主任,长沙市律师协会刑事专业委员会副主任。
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