案情简介
2023年6月起，陈某注册成立重庆某科技公司，由沈某统筹安排陈某、王某某负责重庆公司开发案涉APP事宜。王某某在公司中的职务为总经理秘书，主要工作为协助签订合同、处理售后。
案涉APP的主要功能为：虚构订单交易事由，以到期退款的方式，帮助用户完成信用卡还款展期。用户在APP内发起一笔交易，款项进入指定账户后，经过一定周期再以“退款”的形式返还至用户账户，利用款项在账户中停留的真空期，完成信用卡账单的延期还款。
办案单位认为，案涉APP在没有取得支付业务资质的情况下，开展支付结算业务，应当认定为非法从事资金支付结算业务，构成非法经营罪。经统计，案涉APP涉案资金为12亿元。王某某被逮捕后，家属委托我们介入辩护。
争议焦点
本案涉案金额高达12亿元，一旦定罪，量刑极重。但我们认为，本案在事实认定和法律适用上存在根本性的争议：
第一，案涉APP的“退款模式”能否认定为非法从事资金支付结算业务？典型的四方支付平台通过虚构交易完成套现，资金路径为“钱→商户→返还用户”，款项在商户账户中形成沉淀并由商户支配，APP一般具有代还和套现两个功能。但本案APP的资金路径为“钱→账户→到期退款”，不存在资金沉淀和二次结算，这种模式能否等同于支付结算，社会危害性如何评价，是本案的核心争议。
第二，本案各犯罪嫌疑人的地位、作用如何厘清？王某某在公司中处于什么层级，应当承担多大的责任？
第三，王某某已经被逮捕，是否还有缓刑或者不起诉的可能？实践中，逮捕后案件往往一路走向起诉和实刑，如何在审查起诉阶段扭转局面，是本案最现实的问题。
辩护思路
我们围绕上述争议，从行为模式的定性、王某某的地位作用、逮捕后的辩护空间三个层面展开辩护。
（一）本案的“退款模式”不同于典型的非法支付结算，不应简单认定为虚构交易
支付结算类非法经营案件中，最典型的行为模式是虚构交易。即在没有真实商品或服务交易的情况下，通过POS机刷卡或网络支付通道生成虚假交易记录，待支付机构将款项结算至商户账户后，商户再将款项返还给刷卡人，从而完成信用卡套现或代还款。这种模式的本质是：客观上交易已经处理完成，结算的商户再将款项返还给支付者，形成一个虚构交易的闭环。
但本案的模式与上述典型模式存在根本不同。
本案APP采用的是“退款模式”：用户在APP内发起一笔支付交易，该笔交易真实存在，对应的订单真实存在；随后，该笔交易以“退款”的方式处理，退款也是真实发生的交易行为。用户的款项从自己的账户出去，经过一段时间后又以退款的形式回到自己的账户，中间没有进入第三方商户的账户，没有被任何第三方截留、支配或结算。
这种模式的实质，是利用支付平台退款规则中存在的时间差，即款项支付后到退款完成之间的“真空期”来帮助用户完成信用卡账单的延期还款。在这个过程中：
其一，订单是真实的。APP内生成的每一笔订单都有对应的交易记录，订单状态显示为“退款”，而非“交易完成”。这与虚构交易中伪造交易凭证、制造虚假消费记录的行为有本质区别。
其二，资金路径不同。典型四方支付中，资金至少经过“用户→支付通道→商户→返还用户”三个环节，商户在其中扮演了资金归集和二次分配的角色，这正是“支付结算”的核心特征。而本案中，资金路径是“用户→账户→退款回用户”，没有中间的商户结算环节，不存在资金在不同主体之间的转移和清算。
其三，APP没有套现功能。用户无法通过该APP将信用卡额度变现，只能利用退款周期延长还款时间。这意味着该APP不具备典型非法支付结算业务中“套现”这一最核心的功能，其社会危害性远小于同时具备代还和套现功能的平台。
其四，从一般人的认知来看，真实支付一笔款项、再真实收到退款，这在日常网络购物中极为常见。普通用户甚至公司普通员工，很难意识到这种“支付—退款”的模式属于法律禁止的“虚构交易”。在行为性质本身存在重大争议的情况下，不应轻易认定参与者具有非法经营的犯罪故意。
即使认定，该类虚构交易的情形也较套现型更轻微，系一般参与者难以察觉的犯罪行为，在评价社会危害性和量刑时，应当考虑以上情节。
（二）王某某在公司中地位最低、作用最小，应当认定为从犯
非法经营罪中，涉案金额虽然是重要的量刑依据，但各参与者的刑事责任应当根据其地位、作用分别认定，不能“一刀切”地按总额担责。
王某某在公司中的职务仅为总经理秘书，其具体工作内容为协助签订技术合同、处理售后问题。从公司层级来看，沈某处于最顶层，负责统筹安排；陈某负责公司运营和APP开发；王某某处于最底层，受安排从事辅助性工作，领取的也是固定报酬。
其次，王某某不负责APP的技术顶端设计，不参与决定APP采用何种业务模式，也不对接支付结算端口。既不是APP业务模式的设计者和决策者，也不是支付通道的对接者和资金的控制者，只是按照上级安排从事合同签订协助和售后处理等事务性工作。
一些司法解释已经对领取固定报酬、辅助性工作的人员规定了从轻处罚的路径，非法经营罪虽然没有，但可以参照司法解释精神适用。
（三）逮捕不等于一定起诉，更不等于一定实刑，审查起诉阶段仍可争取不起诉或缓刑
很多家属有一个误区：人已经被检察院批准逮捕了，说明检察院认为有罪，后面肯定会起诉、会判实刑。但实际上，逮捕只是一种强制措施，不是有罪判决，逮捕后争取不起诉或缓刑在法律上和实践中都完全有可能。
第一，逮捕和起诉的审查标准不同。审查逮捕阶段，检察官主要审查“是否有证据证明有犯罪事实”“是否可能判处徒刑以上刑罚”“是否有社会危险性”，这个阶段辩护律师往往还没有完整阅卷，掌握的信息有限，检察官主要依据公安提交的材料作出判断。而审查起诉阶段，律师可以全面阅卷，看到全部证据材料，能够提出更有针对性的辩护意见，检察官也会对案件进行更全面、更审慎的审查。两个阶段的信息不对称，决定了逮捕后改变定性、作出不起诉决定是完全可能的。
第二，逮捕后争取不起诉有明确的法律路径。一是法定不起诉，如果审查后认为行为不构成犯罪（比如本案中退款模式不应认定为非法支付结算），应当作出不起诉决定；二是相对不起诉，如果犯罪情节轻微、依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚，可以作出不起诉决定。王某某作为从犯、领取固定报酬、参与时间短、作用小，如果自愿认罪认罚、退出违法所得，完全符合相对不起诉的条件。
第三，即使起诉，逮捕后仍可争取缓刑。缓刑的适用条件是被判处拘役、三年以下有期徒刑，同时符合犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。逮捕只是因为审判前存在社会危险性而采取的强制措施，与最终是否适用缓刑并不矛盾。在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书、退出违法所得、预缴罚金，争取检察机关提出缓刑的量刑建议，是逮捕后获得缓刑的有效路径。
第四，类案数据支持这一判断。我们检索了大量同类信用卡代还、四方支付类非法经营案件，发现即使在逮捕之后，普通员工最终获得不起诉或缓刑的案例并不少见。特别是最高人民检察院在相关文章中提到的涉案金额高达200亿元的支付结算类案件中，对普通员工依法作出不起诉决定，这些员工在诉讼过程中同样经历了逮捕，但最终没有被起诉。这说明，逮捕状态并不阻却不起诉决定的作出。
（四）类案检索支持对普通参与者作出宽缓处理
我们检索了大量同类信用卡代还、四方支付类非法经营案件，发现以下司法规律：
第一，在不具备套现功能、仅提供还款展期服务的案件中，司法机关对行为性质的认定更为谨慎，部分案件认为该种模式社会危害性较小，在处理上明显轻于套现类案件。
第二，在同类案件中，一般仅认定公司实际控制人、业务模式设计者和支付通道对接者为主犯，对于其他参与人员，特别是仅领取固定工资、不参与分红、不参与核心决策的普通员工，通常认定为从犯。
第三，对于认定为从犯的参与者，如果认罪认罚、自愿退出违法所得并预缴罚金，通常量刑较轻且大量适用缓刑，甚至可以适用到不起诉。
第四，最高人民检察院在相关文章中曾明确提到，在涉案金额高达200亿元的重大支付结算类案件中，对普通员工依法作出不起诉决定，体现了宽严相济的刑事政策，即对组织者、领导者、核心技术人员从严，对普通员工、辅助人员从宽，不搞“一刀切”。
本案中，王某某作为最底层的秘书人员，既非决策者亦非核心技术人员，其参与时间短、作用小、违法所得有限，完全符合上述从宽处理的情形。
律师工作
案件移送审查起诉后，我们开展了以下工作：
第一，全面阅卷，重点梳理APP的技术架构和资金流向，厘清“退款模式”与典型四方支付套现模式的区别，固定APP不具备套现功能、不存在资金沉淀和二次结算的关键事实。
第二，多次会见王某某，核实其入职时间、职务、具体工作内容、汇报对象，确认其不参与技术设计和支付通道对接，固定其在共同犯罪中地位最低、作用最小的事实。
第三，进行类案检索，收集同类信用卡代还案件中对普通员工认定从犯、适用缓刑乃至不起诉的案例，特别是逮捕后仍获不起诉的案例，以及最高检相关文章中对大额支付结算案件普通员工不起诉的精神，形成类案检索报告。
第四，向检察机关提交《法律意见书》，围绕退款模式不应认定为典型支付结算、王某某系从犯、逮捕后仍符合不起诉条件、类案处理宽缓等要点，建议对王某某作出不起诉决定。
第五，协助王某某自愿认罪认罚、退出违法所得，体现悔罪态度，为不起诉创造条件。
案件结果
检察机关经审查后，依法对王某某作出不起诉决定。王某某在审查起诉阶段获释，避免了被起诉至法院判处重刑的风险。
结语
四方支付、信用卡代还类非法经营案件，往往涉案金额特别巨大，动辄数亿乃至数十亿，给人一种“涉案金额大就一定判得重”的印象。但作为辩护律师，不能被涉案金额吓住，而应当深入分析行为模式的本质：同样是“过账”，有资金沉淀、二次结算、套现功能的平台，与只有支付—退款路径、没有套现功能的平台，在法律评价上存在重大区别。
同时，此类公司化运作的案件，人员层级分明，辩护律师应当着力厘清各参与者的地位和作用，将普通员工、辅助人员与实际控制人、核心决策者区分开来。
尤其需要破除一个误区：逮捕不是定罪，更不是实刑的预告。审查逮捕和审查起诉是两个不同的程序，适用不同的标准，辩护律师在审查起诉阶段全面阅卷后，完全有可能提出改变案件走向的辩护意见。最高检反复强调的宽严相济政策不是一句空话，在涉案金额巨大的案件中，对已被逮捕的普通员工依法作出不起诉决定，正是这一政策的体现。
对于像王某某这样仅从事辅助性工作的普通员工而言，辩护的关键在于：说清楚他做了什么、没做什么、在公司中处于什么位置，让检察官看到他在整个犯罪链条中的真实作用，而不是让12亿的涉案金额掩盖了个体之间的差异。
作者简介：黄毅律师，95后，广西南宁刑事律师，硕士学位，经济与职务犯罪法律事务部主任，广西刑事律师论辩赛“最佳风采奖”，亲办案件获广西律协2020-2025优秀案例，执业以来获多起无罪（含不起诉、撤回起诉、取保后不追责）、取保候审结果，办案全程可视化，各流程主动反馈，打破信息差，保证刑事案件家属知情权。
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