周富廷律师执业17年,在广东“三打两建”期间就已经办理过大量刑事案件,在刑事辩护领域倡导和践行精细化辩护。周富廷律师作为惠州当地的客家人,特别注重研究惠州本地的司法判例,以惠州本地律师的视觉和实际情况去解决惠州本地的法律问题。周富廷律师在长期办理刑事案件过程中,研究分析了惠州市中级法院审理诈骗罪案的数十份二审裁判文书,发现惠州中院对诈骗罪案判决总体呈现“维持原判为常态、改判和发回为例外”的特点。二审多采用书面审,审查重点是一审事实、证据链、数额认定和量刑情节。维持理由多为事实清楚、证据充分、量刑适当、程序合法;仅以初犯、偶犯、家庭困难、认罪态度好等上诉,通常不足以改判。
一、改判几率及原因
惠州市中级法院审理诈骗罪数十份二审裁判文书中,维持原判约占七成,改判约15%—20%,撤回上诉少量。改判主要不是无罪,而是数额、退赔或量刑调整。周富廷律师归纳总结的典型原因主要包括:1. 诈骗数额认定错误。如袁佳案扣减20万元,马德科案将案发前已归还的29168.66元从诈骗数额中扣除,刑期相应下调。2. 退赔、谅解等情节未认定。如王培明、刘秀芳案,二审认定刘秀芳退赔并取得谅解,刑期从十二年改为十一年六个月。3. 退赔责任或追缴处理不当。如于祥伟案、钟清案,二审重新明确退赔对象和追缴范围。4. 法律适用变化。如曾某某、廖某案,二审改定帮助信息网络犯罪活动罪。没有改判的情况,多因无新证据,或上诉理由属于酌定、非法定事由。
二、发回重审几率及原因
诈骗罪案发回重审约占10%—15%。原因集中在:1. 事实不清、证据不足,如黄县祥案、许志强案、叶鸿钧案;2. 退赔事实不清,如古新志案;3. 部分事实不清、证据不足,如谢伟东案;4. 数额、共犯地位、审计依据、被害人陈述缺失等矛盾未查清。发回不是实体有利,而是程序上争取重新查明事实。
三、辩护思路与要点
通过对这数十份诈骗罪二审裁判文书分析和研究,为达到更好减刑或发回重审等辩护效果,周富廷律师归纳总结了可以从以下几个方面进行辩护:
第一,数额之辩是核心。应逐笔核对转账记录、微信支付宝流水、银行流水,区分借款、消费、还款、案发前归还、已退赔、重复计算、错误计算。案发前已归还部分应从诈骗数额中扣除,但可作为从重情节。对审计报告,要审查委托程序、机构资质、数据来源、电子提取笔录、原始业绩表,不能仅凭审计结论定案。对汇率折算,可主张按约定固定汇率,但法院多采实时汇率,需有结算凭证。
第二,主观故意与非法占有目的。诈骗与民事借贷的界限,重点看是否虚构身份、虚假项目、虚假产权、虚假合同,是否将资金用于赌博、挥霍、还债后逃匿、拉黑失联。仅有借条、部分还款不当然排除诈骗。辩护应收集经营记录、还款记录、退款协商、货物交付、合同履行等证据,证明有履行意愿和能力。
第三,罪名定性。可争合同诈骗与诈骗、赌博与诈骗、帮信与诈骗。合同诈骗需在签订、履行合同中冒用名义、收受后逃匿;赌博圈套“只赢不赔”仍可能定诈骗。帮信罪可争明知程度低、未参与诈骗共谋、未分成、联系松散。如曾某某案,提供手机ID账号但未稳定配合,改定帮信。
第四,共同犯罪责任范围。电信诈骗中,法院常按参与期间团伙总额认定,组长对组员业绩负责。辩护应紧扣入职、离职时间,是否领取工资、是否管理、是否培训、是否分成、是否明知具体诈骗。张燕荣任经理被认定主犯,梁志林主张仅对个人金额负责未获支持。可争取从犯、减轻处罚,但难度较大。
第五,证据合法性。重点审查被害人陈述是否缺失、辨认笔录是否规范、电子数据是否原始、聊天记录是否完整、鉴定是否合法、查封扣押冻结是否对应。张玉江案无被害人陈述仍定罪,说明电子数据、物流单、话术本、供述可形成证据链。辩护应攻击证据链断裂点。
第六,量刑与退赔。自首需自动投案并如实供述;翻供可能不认自首。坦白、认罪认罚、退赔谅解、从犯、初犯可争取从轻。家庭困难、初犯、偶犯一般不是法定减轻事由。二审提交退赔协议、谅解书、转账凭证,可能促成改判。王培明、刘秀芳案即因退赔谅解改判。
第七,程序策略。二审应申请开庭,提交新证据,申请调取原始数据、审计底稿、被害人陈述。对事实不清、证据不足、退赔不清的,坚决请求发回重审。对数额错误、法律适用错误、量刑情节未认定的,请求直接改判。认罪认罚要谨慎,若检察院调整量刑建议,被告人不同意可能撤回从宽。
综上,周富廷律师个人认为,在惠州市中级法院代理二审诈骗案,律师辩护时应坚持“数额打细、主观打透、证据打漏、量刑打足”。维持是常态,改判和发回需抓住数额、退赔、主观故意、共犯地位、证据合法性和新证据。重点在一审前和一审中固定有利事实,二审才有改判或发回空间。
备注:本文参考分析数据来源案例,均来自惠州市中级人民法院真实权威的刑事裁判文书。本文采用包括但不限于以下案号案例:(2026)粤13刑终10号、(2026)粤13刑终40号、(2025)粤13刑终619号、(2025)粤13刑终229号、粤13刑终200号、(2025)粤13刑终123号、(2025)粤13刑终188号、(2025)粤13刑终211号、(2025)粤13刑终131号、(2025)粤13刑终56号、(2025)粤13刑终109号、(2025)粤13刑终52号、(2025)粤13刑终108号、(2025)粤13刑终40号、(2025)粤13刑终14号、(2024)粤13刑终569号、(2024)粤13刑终437号、(2024)粤13刑终369号、(2024)粤13刑终263号、(2024)粤13刑终266号、(2024)粤13刑终256号、(2023)粤13刑终538号、(2023)粤13刑终406号、(2023)粤13刑终270号、(2021)粤13刑终66号、(2021)粤13刑终199号、(2021)粤13刑终338号、(2021)粤13刑终102号、(2021)粤13刑终67号、(2020)粤13刑终313号、(2020)粤13刑终341号、(2020)粤13刑终260号、(2020)粤13刑终285号、(2020)粤13刑终280号、(2020)粤13刑终220号、(2020)粤13刑终238号、(2020)粤13刑终216号、(2020)粤13刑终233号、(2020)粤13刑终37号、(2020)粤13刑终249号、(2020)粤13刑终195号、(2020)粤13刑终189号、(2020)粤13刑终92号、(2020)粤13刑终197号、(2020)粤13刑终169号、(2020)粤13刑终211号、(2020)粤13刑终17号、(2020)粤13刑终198号、(2020)粤13刑终87号、(2020)粤13刑终170号
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