湖北赤壁法院今年9月公布的一起案件里，原告以实际施工人身份起诉，诉状中自述其借用了一家建筑企业的资质承揽工程；完工后，双方因工程款结算、管理费及税费分摊对簿公堂。承办法官阅卷时注意到这个信号，把线索梳理后移送住建部门。放在以前，这类线索通常到不了主管部门：法院认定合同无效、算清价款、纠纷了结，违法的事除非有人另行举报。
01
什么时候应当移送
根据《建工司法解释二》第二十二条，把移送分成两条线：审理中发现违法发包、转包、违法分包、资质借用等违法行为，或者工程有严重质量问题，相关情况、问题线索和证据要及时递到建设行政主管部门；涉嫌犯罪的，另把线索移送侦查机关。
两处值得注意，除了三包一挂，工程有严重质量问题的同样在列；用的是应当，移送是办案义务，不是法院手里的裁量。
《建工司法解释二》同时明确，出借资质、允许他人以本企业名义承揽工程的合同无效，企业主张资质借用费、使用费的，不予支持。两条放在一起，落点很清楚：出借资质的企业去起诉要管理费，钱要不回来，还可能把自己送到住建部门面前。
02
三包一挂四类行为，边界在哪儿
住房和城乡建设部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》（以下简称《管理办法》）里有认定标准。落到具体事情上，各有各的样子。
违法发包，出在建设单位这一头。建设单位把工程发包给个人或者不具备相应资质的单位，或者把一个单位工程的施工肢解开、分头发包给不同的施工总承包或专业承包单位，都算。
转包，出在承包单位这一头。承包单位接下来不履行合同约定的责任和义务，把全部工程转给他人，或者肢解后以分包的名义分别转给他人。还有一种常被忽略：现场没派项目负责人、技术负责人等主要管理人员，或者派驻的人与施工单位没有劳动合同、没有工资和社会养老保险关系，或者项目负责人不对施工活动进行组织管理又解释不清——现场的人与证上的单位对不上，也会按转包认定。
违法分包，是分包的对象或者部位出了问题。分包给个人、分包给不具备相应资质的单位，总承包单位把总承包合同范围内主体结构的施工分包出去（钢结构工程除外），专业分包单位把承包的专业工程中非劳务作业部分再分包，专业作业承包人把承包的劳务再分包、或者除劳务费之外还计取主要材料款和大型机械、周转材料费用的，都在列。
资质借用，就是常说的挂靠，是单位或者个人借用其他施工单位的资质承揽工程。有资质的施工单位相互借用也算，高低等级之间借用、同级互借，都在列。
四类违法行为各出在哪一环；依据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》整理
四类的共同点，是工程实际由谁干、名义上由谁干，对不上。而对不上的地方，往往正是要工程款时不得不讲清楚的地方。
03
法院移送以后，接住的是什么
法院移送的线索，住建部门不能搁在一边。《管理办法》写明，接到人民法院等部门移送的线索或者证据，应当受理、调查、认定和处理，并把结果反馈给移送机构。
这条路已经走通过。2025年11月，最高人民法院发布的建设工程质量保护典型案例里有一件，案子发生在2021年5月。一家劳务公司借用另一家建筑集团的资质承揽商业广场项目，随后把工程转包给施工人朱某。法院判令劳务公司向朱某返还工程款300万元及利息，同时发现建筑集团出借资质，向当地住建部门发出司法建议；住建部门据此立案调查，对建筑集团及其负责人都作了罚款处理。
当时依据的是司法建议，法院可以提示主管部门。到《建工司法解释二》，这件事成了应当：审理中发现这四类行为的线索、情况、证据就得一并递出去。
处理按行为分档。转包、违法分包的，对施工单位处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款，责令改正，没收违法所得。资质借用与出借资质的，处合同价款2%以上4%以下的罚款，有违法所得的予以没收。两种情形都可以责令停业整顿、降低资质等级，情节严重的吊销资质证书。罚的是合同价款的比例，工程越大，这张单子越重。
罚款之外还有三层。一是追到人：给了单位罚款的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按单位罚款数额的5%以上10%以下并罚。二是限制接活：可以限制企业参加工程投标、承揽新的工程项目；资质达不到标准条件的限期整改，整改后仍达不到的撤回资质证书；两年之内发生两次以上这四类行为的，按情节严重处理。三是记信用：违法行为和处罚结果记入信用档案，逐级上报，向社会公示，并在全国建筑市场监管公共服务平台公示。这三层里最难受的是限制接活——资质是接活的命门。
也有不走这条通道的。广东省住房和城乡建设厅与住房和城乡建设部的通报里，各有一件，起因分别是招投标执法和标后履约检查，罚则用的是同一套幅度。2026年2月，中山市三乡镇人民政府对一家工程公司罚款224.7万元，没收违法所得317.7万元。2025年12月，这家公司中标一个雨污分离改造工程的施工总承包后，把承包的工程肢解，以分包的名义分别转给两家公司，派驻的项目负责人未对施工活动进行组织管理，被认定为转包。
重庆也有一件。2025年12月，巫溪县住房和城乡建设委员会在标后履约执法检查中发现，一家中标企业把合同金额612.94万元的地基机械钻孔旋挖桩工程，分包给一家不具备相应资质等级的公司。2026年2月和3月，该委对中标企业及其项目经理罚款3.06万元、0.15万元，对接活的那家公司及其现场负责人罚款12.26万元、0.61万元。总承包按违法分包罚0.5%以上1%，接活的那家按第六十条罚2%以上4%，所以罚得更重。
04
三种位置，哪一种容易被递出去
处在链条不同位置的人，被这条通道照到的可能性不一样。
借用资质施工的一方，风险来自自己。诉状里自述是一种；法院不看自述也能看出来——合同是谁签的、保证金是谁交的、钱打到哪个账户、派驻人员的社保在哪家。认定合同效力和计算价款，这些事实本来就要摊开。
出借资质的企业，风险两头都在。资质借用费、使用费拿不到司法保护是一头；另一头是《建筑法》第六十六条：因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，出借资质的企业与使用其名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。收的是一笔管理费，扛的是工程上的责任。
接活的一方，风险也来自自己。违法分包认定的是分包出去的那个单位；接活的一方被罚，依据在自身资质。巫溪那件案子里罚得比总承包更重的，就是把活接过来的那家公司。
工程款被欠，与自身行为是否违法，是两个独立的问题。被罚了，该要的钱还是可以继续要。
时间上还有一条。行政处罚的追溯期，从工程竣工验收之日起算；合同没有全部履行而解除、终止的，从解除或者终止之日起算。工程完工验收，往往才是追溯期开始计算的时候。
05
要钱之前，把自己的位置理一遍
线索移送是一个程序动作，不直接决定谁承担责任。住建部门仍要依职权调查、认定，当事人有权陈述、申辩，可以提交检测、鉴定、整改、验收这些材料。民事案件也不必然因此停下来，除非行政认定的结果直接影响合同效力和工程价款结算。
要钱的路径跟着身份走。承包人直接主张工程价款和优先受偿权；接受转包、违法分包的一方，参照转包或者分包合同向承包人主张折价补偿款，不能找与自己没有合同关系的发包人主张折价补偿款或者赔偿损失；借用资质的一方，只有在发包人订立合同时知道或者应当知道资质借用情形的情况下，才能向发包人主张折价补偿款。
收到过主管部门的约谈、问询或者整改通知的，尽早应对，不要留到诉讼里被一并带出来。这类材料一旦进入卷宗，处理的空间会小很多。
最后
这条通道打通之后，同一件事会在两处被看见：民事庭上算的是钱，住建部门那边看的是行为。工程款该要还是要，但主张权利的过程，会把自己的位置一并摊开。开工前把资质和合同关系放正，比打官司时再想办法主动得多。
手上正卡着一笔工程款、说不清下一步该走哪一步的，可以私信讲给我听；同类问题都收在合集《工程款要不回来怎么办》。
郭婷婷律师 重庆万同律师事务所
建设工程与房地产法律事务部主任
重庆两江新区律师工作委员会房地产与建设工程专业委员会副主任
以上仅供参考，不构成正式法律意见；具体案件请咨询律师。
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