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北京刑事律师李扬博士：当红乐手触碰毒品红线，法律责任应如何？

因一首原创歌曲《玉珍》被打上“治愈”标签的福禄寿乐队，去年一度传出成员涉毒传闻，尽管乐队经纪人对此予以否认，但记者日前在北京四中院公开披露的一份刑事判决书上发现，乐队成员杜雪儿确实因涉毒被判刑一年。（来源：北青热点）

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法析1：杜雪儿的行为构成什么罪？

北京四中院近日公开的一份一审刑事判决书显示，2021年1月4日，杜雪儿曾经通过微信联系境外卖家“Eri@葉”，从美国购买邮票状“LSD”（麦角二乙胺，为一种强烈的半人工致幻剂）9张，并通过邮寄方式走私入境。同年1月26日，该邮件在天津海关通关时被查获，后移交北京海关缉私局处理。2021年1月29日，杜雪儿在收货地址被北京海关缉私局抓获。经称量和鉴定，快件中被查获的“LSD”净重0.13克，涉案毒品已全部起获。

笔者认为杜雪儿已构成走私毒品罪。

我国刑法第三百四十七条规定，走私、贩卖、运输、制造毒品,无论数量多少,都应予立案追诉。本罪是选择性罪名，凡实施了走私、贩卖、运输、制造毒品行为之一的，即以该行为确定罪名。凡实施了其中两种以上行为的，如运输、贩卖毒品，由定为运输、贩卖毒品罪，不实行数罪并罚。

故在该案中，境外卖家“Eri@葉”因非法邮寄毒品进我国而成立走私毒品罪，杜雪儿因直接向走私毒品的犯罪人购买毒品而成立走私毒品罪。

法析2：杜雪儿为何并未同时构成非法持有毒品罪？

因为行为人在实施走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品的行为时，都是以非法持有为前提的。

在司法实践中，有证据能够证实已构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品罪中的任何一种罪，即以该罪论处，而不应再定。在犯罪分子拒不供认，又无证据认定构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品罪中任何一种罪的情况下，才能认定其构成非法持有毒品罪。

另外，还须注意的是，构成非法持有毒品罪有法定的数量标准，达不到法定标准的只能按违法处理。然而构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品罪只要有行为即构成犯罪，无需毒品数量达到较大。

在该案中，杜雪儿德行为已然构成走私毒品罪，而走私毒品罪的构成已然包括了非法持有的前提，故不应当另外构罪并罚。

法析3：其辩护人的辩护理由是否合理？

杜雪儿及其辩护人曾试图通过提交聊天截图说明“咖啡”是指有益男性功能的保健咖啡，“集邮”是指吸引男性而非指代毒品，从而说明杜雪儿并不知道购买的物品为毒品，也不知道邮件来自于境外，其购买“LSD”是因为看到网上有文章说“LSD”有增加创造力和治疗精神疾病的作用。

以上辩护观点，笔者认为不足以使法院与大众信服。

首先，“LSD”在大多数国家都属于管制品，杜雪儿对于这一点也显示出了清晰的认知和高度的警惕性。不仅如此，在同他人的聊天中，杜雪儿使用“咖啡”“真咖啡”“假咖啡”“邮票”“集邮”等词代替其他违禁品和“LSD”，也是此地无银三百两之举。