来源丨刑者无疆
景来律师
本文原标题 斯伟江：欲激活法条，先激活担当
近日火遍网络的广东顺德法院醉驾判决，被众多法律人热评。据报道，北大陈永生教授认为：“这是一份有温情、有理论深度，闪耀着人性光辉的判决。”有同行认为，在此判决的鼓励下，激活刑法第十三条，很有希望。笔者当然也高度评价这份判决，在目前的司法环境下，在机械执法盛行的今日，判决不仅仅是有温情和深度，更重要的是，法官和法院的勇气和担当，因为这样的判决，注定在现实中，会遭遇阻力和反弹。
果然，问了一下同行，这个判决在二审被撤销，案件发回重审，后检察院撤诉结案。从案件最终结果来看，还属于不错。但这份被称为有温度，有深度，有人性光辉的判决结果，其命运是遭撤销原判。因此，现实来说，这不是一份生效判决。众星捧月，捧了一个镜花水月;万人空巷，赞了一个烟花般的寂寞。
除此之外，我也关心万选才法官之后的命运，因为笔者十二年前，也遭遇过类似的有温情有深度的一审判决，其结果也是遭撤销，其背后的法院院长也黯然折翼。
中青报报道：2011年7月11日，浙江省宁波市鄞州区人民法院对此案作出了一审判决。鄞州区人民法院认为，检察机关违法获取了被告审判前的有罪供述，“被告人章国锡审判前的有罪供述不能作为定案的根据”。这份来自基层法院的判决让法学界人士兴奋非常。著名刑事诉讼法专家、中国政法大学终身教授陈光中表示，这是在2010年7月《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》，实施以来，法院运用此规定裁判的第一起案件。
这个首例非法证据排除判决，二审时遭遇滑铁卢。一审鄞州区人民法院认为，检方出示的证据“不足以证明”其获取章国锡审判前有罪供述的合法性。依照《排除非法证据规定》第11条的规定，章国锡的有罪供述不能作为定案的根据。该判决，是严格适用非法证据排除规则中，举证责任倒置的规定。法律圈舆论和今天一样，热评这个首例非法证据排除案例，然而，在同样的证据下，二审法院撤销了一审判决，最终认定非法证据排除不成立。
十二年过去，将非法证据依法予以排除，依旧是律师难以达成的目标，因为，这是对目前办案模式的巨大挑战，不用说监委和扫黑案件，就连普通案件，法院判决明确排除非法证据的，还是少之又少，最多是检察院说，这些证据我们不用了，或者撤回。一旦法院认定排除这些非法证据，轻则伤了公安或检察院的面子，重则案子要无罪。
宁波的首例非法证据排除案件折翼之后，大力支持此案的鄞州区法院院长张光宏，没多久，就调离了法院，去了宁波仲裁委，目前已经退休。据我了解，张院长是人大的博士，而顺德的万选才院长，也是武大的博士。两人都任职基层法院院长，都想发奋有所作为，均作出有温情，有深度的判决，但最终结果，都无法铸就一个里程碑式的生效判决，令人扼腕。十年前张院长转行，如今，万院长的前景，将会如何？
温情醉驾判决，在有醉驾，无证驾驶的情况下，根据实际案情，主动适用刑法第十三条。刑法第十三条，在规定了危害国家主权、侵犯公民的人身权利等依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪外，有一“但书”部分，即规定情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。判决认为：“法律规定的原则性与案件事实的具体性矛盾，要求司法人员不能机械办案麻木办案，裁判文书的说理不能有违常识常理常情，否则就不能打动人心，就不会有好的社会效果”。
恰恰机械麻木办案是极常见现象，原因这样办案，司法人员不用承担责任，不必主动去裁量，以免被人抓住把柄，甚至被倒查为什么要轻判？有一个法官告诉我，现在有关部门经常查法官轻判，判缓刑，查检察官不起诉的，所以，安全起见，法官检察官会选择从重以自保。很难如万法官判决书中所考虑的：“本案被告人（何伟民）因准驾车型不符，被吊销C1汽车驾驶证后，家庭作坊的送货全靠聘请司机，生意成本增加，如果对被告人再做有罪追究，还会留下犯罪记录，进而影响其工作家庭生活的方方面面，这难免会让人对其产生同情”。
要人能考虑民生艰难，先要解除裁判者他的“官生困难”。机械麻木办案的原因，很大程度上，是司法行政官僚化所致，司法过于行政化，捆绑了众多法律人的勇气和担当，使一个个鲜活的法律人，最终成为机械麻木的法律机器人。如青海天峻法院法官被微信指挥，哪个法官喜欢被人驾凌在上，开个庭如同三岁小孩一样被人指挥。但院长，上级法院庭长，哪个婆婆得罪得起？四类案件开了一个可以指导办案的先例，哪些是四类案件，范围模糊。今日有律师提出违宪审查，笔者认为，虽难以成功，但不失黄钟大吕。
要法律人有一定的担当，必须先松绑对他们的束缚，不然，勇气和担当，也永远是个别官场另类的昙花一现。或是做了勇气担当的决定，还希望低调无声的法律人，深怕得罪群体。而遇到一个有良知和担当的法律人，也往往是何伟民们可遇而不可求的运气。
当第一例纷纷折翼，之后很少听到有第二例，即便有，也隐名埋姓，闷声发大财。安徽谢留卿案，经何兵教授等一百多律师尽力辩护，一审判决有四十几名被告人被判无罪，律师们称之为，新中国以来无罪人数最多的判决，二审本拟乘胜追击，结果最高检支持抗诉，二审审了三年，下周（22日）宣判，据称已经有二十余一审判无罪的人，被重新羁押，结果可想而知。新中国第一，一时归于乌有！
河流冲出群山，面对的似乎是一马平川，但现实是黄河九曲，蜿蜒曲折，积蓄力量，长江也要在加入了许多支流之后，才会浩浩荡荡，奔向大海。温情判决不管最终没有生效，但依然让人看到，在机械麻木的执法者中，总有人如夜星般闪耀，也有人如细流般汇入，让人看到希望，也能温暖那些如判决中，何伟民这样的同胞，甚至我等旁观者，也会觉得欣慰，因为，何伟民，看似是路人甲，而路人甲，就是你我他！无人不在法律之下。
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