文 / 9C资本力 周永信

股东投资一家公司，一般是为了获取投资收益。

有没有可能有其他目的呢？

也有，比如有些情况下，是为了获取身份、战略卡位、绑定上下游等。

但一般来说，获取投资收益是主要目的。

要获取投资收益，常规途径就两种，一是分红，二是卖股（其他皆非常规，且多灰色）。

绝大多数公司，是非上市公司，通过卖股获取投资收益，并不容易。

所以，股东获取投资收益，更多的是考分红。

有些情况下，股东为了获取稳定的分红，只投资，不参与经营，并与公司或大股东约定固定分红。

这种约定有效吗？如果发生纠纷，法院会如何处理呢？

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对于这一问题，我国《公司法》、《民法典》等相关法律，并没有特别明确的规定。

我们只能根据司法实践，总结裁判规律。

司法实践中，通常会关注以下要点，并分别处理：

1. 股权投资还是民间借贷

有些投资，看起来是股权投资，实质上是民间借贷。

股权投资，有一本质特征，即共同经营、共担风险（包括亏损的风险，和投资款折损甚至完全灭失的风险）。

如果固定分红的约定，脱离了这一本质特征，就很可能被认定为“名为股权投资实为民间借贷”。

具体认定时，法院会综合考虑投资目的、实际权利义务等各项因素。

2. 与股东约定还是与公司约定

股东与股东之间的约定，通常会被认定为有效。

但应注意，支付分红的股东，不能因此而损害公司的利益，否则，可能会触发损害赔偿责任。

股东与公司之间的约定，涉及公司和债权人利益，不能轻易被认定为有效，要区分情况：

A. 利润足以支付分红

公司可分配利润，足以支付分红时，获取固定分红的股东，相当于拥有优先权。

即，它先拿走部分分红，剩余分红再在其他股东之间进行分配。

这一优先权，有其合理性，因为它是以让渡决策权为代价的。

这种情况下，固定分红的约定，不损害公司和其他人利益，一般被认定为有效。

B. 利润不足以支付分红，或根本没利润

当公司可分配利润，不足以支付分红时，或根本没有利润时，向部分股东支付固定分红，会缩减公司注册资本。

这种情况下，分红的行为，会成为一种变相的抽逃出资。固定分红的约定，会被认定为无效。

#小结

固定分红的约定，会被认定为有效还是无效，是有一定逻辑和脉络的。

但相对于有效和无效，更重要的是有效和无效之后的法律后果。

这个需要体系化的思考，不能简单以有效或无效，来断定有利或不利。

这是股东要特别予以注意的。

本文作者：周永信，9C资本力创始人、股权律师，著有《左手企业经营 右手资本运作》一书。

【按】

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