毒品犯罪案件，针对《刑法》条文中的“累计计算”，到底该如何进行规范理解，在具体个案中仍会产生争议。这种争议，既可能源于立场的不同，也可能源于法益保护、犯罪形势等诸多因素的考量。
文 | 朋礼松 律师
今年处理了一起毒品犯罪案件，目前已经结案。针对这个案件中出现的“累计计算”的理解问题，简单作一番思考总结。
大概案情主要是行为人A与他人合伙出资，委托他人前往省外某市购买毒品（冰毒、依托咪酯），指控其至少参与四次，其中仅有一次的购毒数量超过10g。而且在案证据能证实，购毒目的均是为了自吸，购毒后也均是用于自吸（共同吸食人员较多）。此外，购毒的间隔期基本上达到一个月左右的时间。
那案件的核心问题就在于——行为人A的行为定性以及对应的数量认定（确定量刑档）。
先抛笔者的辩护观点：关于定性， 行为人 A 作为托购者，因单次购毒（运输）毒品数量未达到较大标准，不应认定其构成运输毒品罪。 关于数量认定，总则中的 “ 累计计算 ”原则不应适用。
以下是我在一审辩护意见中的针对性阐述，简要展示如下：
针对代购型毒品案件中托购者的行为定性分析，关乎着本案到底能不能认定A构成运输毒品罪。对此，朋律师尝试从两个会议纪要（《武汉会议纪要》和《昆明会议纪要》）的角度展开分析。
咱们先看2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（以下简称《武汉会议纪要》）的规定：“ 行为人为吸毒者代购毒品，在运输过程中被查获，没有证据证明托购者、代购者是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，对托购者、代购者以运输毒品罪的共犯论处。 ”
我们再看2023年《全国法院毒品案件审判工作会议纪要》（以下简称《昆明会议纪要》）的规定，“ 没有证据证明代购者明知他人实施毒品犯罪而为其代购毒品，代购者亦未从中牟利，代购毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准，代购者因购买、存储毒品被查获的，以非法持有毒品罪定罪处罚；因运输毒品被查获的，一般以运输毒品罪定罪处罚。 ”
“ 吸毒者因购买、存储毒品被查获，没有证据证明其有实施贩卖毒品等其他犯罪的故意,毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者因运输毒品被查获，没有证据证明其有实施贩卖毒品等其他犯罪的故意，毒品数量达到上述最低数量标准的，一般以运输毒品罪定罪处罚。 ”
可见，《昆明会议纪要》在吸毒人员构成运输毒品罪的条件上，使用的是“毒品数量达到上述最低数量标准的”定量要求，与《武汉会议纪要》的“毒品数量达到较大以上的”，属于同等要求。所以，对于定量要求，两个纪要在处理思路上是基本一致的。
其一，代购型毒品案件中，认定构成运输毒品罪，需同时满足“定性+定量”的入罪标准。根据前述条文表述，实则确定了“定性+定量”的入罪标准，即托购者、代购者构成运输毒品罪，既需要满足“行为人为吸毒者代购毒品，在运输过程中被查获”的定性条件，还要符合“ 毒品数量达到较大以上的 ”的定量条件。
而此处的“毒品数量达到较大以上的”，按照本案涉案毒品的种类（甲基苯丙胺），其对应的数量标准应为10g。而本案中，因其余多次犯罪事实中的涉案毒品数量均要扣除依托咪酯（当时未列管）的数量，仅有一次犯罪事实中甲基苯丙胺的数量超过了10g。
所以，即使本案符合了定性条件，也仅有单次代购毒品的数量达到了“毒品数量达到较大以上的”定量要求。所以，托购者在其余各次中不能构成运输毒品罪。
其二，代购型下运输毒品罪中定量要求的毒品数量，不应进行“多次累加”。对此，笔者并非单纯为了自证辩护观点的正确，而是给出了相应的论述分析。 我们都可以看到，纪要在代购型毒品案件中对非法持有毒品罪和运输毒品罪中，均设置了定量要求。
为什么要这么设置？
其本质上就是考虑到托购者系吸毒人员的问题。因为代购者帮吸毒者购买并运输代购毒品，本质上是从属于吸毒者。所以，运输代购毒品案件的处理思路，就跟吸毒者运输毒品案件的处理思路保持了一致。即通过该相对明确的定量要求，将吸毒人员的“合理吸食量”确定了下来，避免在个案中因标准不一，而人为制造定罪量刑上的差异。
再按照《〈昆明会议纪要〉的理解与适用》的规定，在“以运输毒品罪定罪处罚”前增加了“一般”二字，提醒裁判者对吸毒者运输毒品的行为是否认定为运输毒品罪，主要依据毒品数量是否超过较大标准（即合理吸食量）进行判断，但为防止例外情况发生，也需要根据其实际目的、运输距离、方式、起始地点、行程轨迹以及毒品被查获时的具体情况等进行一定的实质判断，增强了认定的灵活性和周延性。”
所以，本质上单次购买运输毒品只有达到“毒品数量达到较大以上的”标准，才具备了适用运输毒品罪的正当性。因为只有单次运输的毒品数量超出了“合理吸食量”的范畴，运输目的也就脱离了自我吸食的属性，此时方能适用运输毒品罪。如果单次运输并没有突破该“合理吸食量”，则表明仍处在自我吸食的合理范畴内，对吸毒人员的运输行为就不应以运输毒品罪论处，这也是《昆明会议纪要》直接突破《刑法》第三百四十七条第一款之“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”规定，对吸毒人员超过“毒品数量达到较大以上的”标准的运输行为才予以定罪处罚的根本所在。
而本案中，A的托购行为，是否超出了“合理吸食量”的范畴？从现有证据所能呈现的犯罪事实来看，其托购次数较少，个人每次托购的毒品数量也并不大，时间跨度上也完全符合自吸的特征。所以，从客观实际来看，A的托购行为及其托购的毒品，并没有超出个人“合理吸食量”的范畴。
其三，“累计计算”还会直接破坏该条款的入罪本义，突破“合理吸食量”在定罪上的门槛作用，亦有悖罪责刑相适应的原则。
因为如果将单次的合理吸食数量，通过累计计算的方式认定超出了个人吸食目的，进而达成入罪目的，就是简单粗暴的为了归罪而归罪，还无视了纪要在对吸毒者运输行为进行出罪时，审慎考虑到的用于个人吸食的运输目的，而且“累计计算”还会在个案中制造量刑悬殊，同样也背离了《刑法》的罪责刑相适应原则。
可惜的是，案件的裁判结果最终并未采纳我的上述意见，但在量刑上基于立功情节给了当事人降档处理。是的，这本就是一个争议问题，我们基于各自的立场，作出不同的法律理解也是客观允许的。
当然，从理论层面上来看，本案还可有其他不同的论证表述。而从唯结果论的角度来看，我的前述理解在此个案中未被采纳，也可以说是不一定正确，故仅作辩护观点的展示。
@刑辩之道
法律咨询｜业务交流｜交个朋友
微信号｜plslawyer
邮箱｜plslawyer@163.com
刑辩之道&一个刑事律师的自留地
热门跟贴