来源 | b站 罗翔说刑法
作者 | 罗翔，中国政法大学教授
大家好啊，我们今天想讲一个跟AI有关的话题。张三呢最近呢在学AI，终于呢实现了十个月的吃饭自由。
张三用AI制作淫秽物品，然后传输到境外网站试图牟利，结果以这个传播淫秽物品牟利罪提喜提十个月的有期徒刑。据说这是我国首例利用人工智能技术撰写色情小说构成犯罪的案例。
那我国刑法它规定了一个罪名，叫做制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。这个罪名是很重的，最高是可以判到无期徒刑的。刑法第363条是这么说的：“ 以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。情节严重的啊，上到十年，情节特别严重的，十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 ”所以大家看到没有，不管是制作、复制、出版、贩卖还是传播淫秽物品，只要有牟利的目的，一律构成这个罪的既遂。
那司法解释就规定了这个罪的入罪标准，比如说制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽的电影、表演、动画等视频文件20个以上的，或者呢是音频文件100个以上的，或者是电子刊物、图片、文章、短信息啊200件以上的，或者这种电子信息啊实际点击呢达到了10000次以上的。
那张三辩护说：“这个视频现在是10001次，我自己点了50次，那这种得扣除吧！”这个好像司法实践中是不扣除的，你怎么能说是你自己点击的呢？当然还有其他的一些入罪标准。比如说以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达到了200人以上，或者你收广告费、会员注册费、违法所得达到了1万元以上等。那如果以牟利为目的，利用这个互联网或者移动的通讯终端，像利用微信等等。那制作、复制、出版、贩卖、传播的内容呢含有不满14周岁未成年人的淫秽电子信息，那性质就更恶劣了。那刚才所说的入罪标准啊叫减半计算，你比如说这个视频文件十个就可以构成，音频文件50个以上就可以构成。
那有人就问了：“说如果张三用人工智能制作了色情作品传到了外网，结果一分钱都没赚，反而还亏钱了，这是不是就不构成犯罪了？”这其实是一种对法条的误解。因为牟利它是一种主观目的，它并不需要实际实现。以牟利为目的，只要你有这个目的，那不管是否赚钱都可以构成犯罪。甚至张三带着赚大钱的梦想，决定用人工智能搞上几部色情作品，写完之后听了今天的视频吓坏了，所以就没有进入下一个步骤，没有传到网上。但如果有证据证明你确实为了谋利的目的制作了淫秽物品，也达到了我们刚才所说的入罪标准，那很遗憾，这也构成制作淫秽物品牟利罪，而且是既遂而不是终止，因为你以牟利的目的而制作了这些作品。
那又有同学问了：“张三呢他就是自己纯粹欣赏，不准备谋利，就是自己看用人工智能生产了几部色情作品，学习累了就看看。”那这个可能按照罪刑法定原则还是不宜构成犯罪。但是如果张三把这个作品发到了宿舍的微信群，让大家一起看，那就可以构成传播淫秽物品牟利罪。这个罪没有牟利的目的，它只是单纯的传播，最高呢也可以判到两年有期徒刑。那按照司法解释的这个罪的入罪标准，一般来说牟利性的犯罪要高一倍。你比如说如果是视频作品的话，牟利性的犯罪呢，但是20个就可以构成犯罪，但是呢这种非牟利性的单纯的传播要40个才构成犯罪。音频文件如果是牟利性的，100个就可以构成犯罪，但是非牟利性的传播性的，单纯传播性的200个以上就可以构成犯罪。
总之啊科技可以为善，也可以作恶，但这不是科技本身的问题，而是操控科技的人的问题。张三呢其实在我们每个人的心中，谢谢各位。
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责任编辑 | 金梦洋
审核人员 | 张文硕
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