【案件索引】
（2018）渝0112刑初1405号
【基本案情】
重庆市渝北区人民检察院指控：2018年4月20日至6月27日，被告人李某稽分四次（一次一部）在XX商城XX自营店购买了共计价值28708元的四部苹果手机后，将手机包装盒打开，用旧手机或者手机模型将新手机更换，然后将旧手机或者手机模型连同包装盒一起申请退货，获得退货款。
为证实上述事实，公诉机关当庭举示了相关证据，并据此认为，被告人李某稽以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究刑事责任。李某稽系到案后如实供述自己的罪行，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的量刑情节，建议对其判处有期徒刑八个月至一年二个月，并处罚金，可适用缓刑。提请本院依法判处。
被告人李某稽对指控的事实及罪名均无异议。其辩护人提出：1.对公诉机关指控的罪名不持异议；2.李某稽具有坦白的量刑情节，案发后已经退赔被害人损失，取得了被害人谅解。建议对李某稽宣告缓刑。
经审理查明：
1.2018年4月20日，被告人李某稽在XX商城XX自营店购买iPhone864G（手机序列号：353002096057541）手机一部后，将手机包装盒打开，用一部旧的iPhone732G手机进行替换，再重新恢复包装盒，于同年4月25日成功申请退货。
2.2018年5月13日，被告人李某稽在XX商城XX自营店购买iPhoneX64G（手机序列号：353055092532552）手机一部后，通过上述同种方式将手机包装盒内新手机换成一模型机，再重新恢复包装盒，于同年5月18日成功申请退货。
3.2018年6月16日，被告人李某稽在XX商城XX自营店购买iPhoneX256G（手机序列号：354856091357803）手机一部后，通过上述同种方式将手机包装盒内新手机换成一模型机，再重新恢复包装盒，于同年6月20日成功申请退货。
4.2018年6月27日，被告人李某稽在XX商城XX自营店购买iPhoneX256G（手机序列号：354852091255402）手机一部后，通过上述同种方式将手机包装盒内新手机换成一模型机，再重新恢复包装盒，于同年6月27日成功申请退货。
经鉴定，上述四部手机在价格认定基准日共计价值28708元。
2018年7月13日，被告人李某稽被公安机关抓获归案，到案后如实了供述上述事实。案发后，李付稽已经对被害人进行了赔偿，并获得谅解。
上述事实，有公诉机关当庭举示，并经庭审质证、认证的下列证据证实：受案登记表、立案决定书、到案经过、常住人口信息登记表；扣押物品清单、发还清单；情况说明；赔偿协议、谅解书；证人秦某某、林某、刘某、陈某某的证言；被告人李付稽的供述与辩解；价格认定结论书；提取笔录、指认现场笔录等。
在审理过程中，本院依职权通知本案侦查人员蒋某某出庭作证，就被告人李某稽的到案情况进行了证实，控辩双方对此均不持异议，本院予以确认。
【裁判结果】
一、被告人李付稽犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。
二、责令被告人李付稽退赔被害人重庆苏宁物流公司损失
【裁判理由】
本院认为，被告人李某稽以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。李某稽到案后如实供述罪行，予以从轻处罚。其案发后积极赔偿被害人损失，并取得谅解，酌情予以从轻处罚。辩护人提出的对其适用缓刑的意见，经查，李欧稽短时间内采取极为隐蔽的方式作案多次，社会危害性大，不宜适用缓刑，故该意见不予采纳；其余意见，与审理查明事实一致，予以采纳。
【裁判要旨】
行为人以非法占有为目的，通过线上操作购物软件支付货款并签收商品后，在线下以虚假商品替换真实商品，又通过网上操作虚构退货事实，使被害人产生错误认识同意退货，寄还替换后的商品从而达到退还货款并占有商品的非法目的的，应当认定为诈骗罪。
虽然行为人实施的“盗窃”和“诈骗”行为的外在模式存在显著差异，各行为对被害人权利受损的作用也存在区别，但驱使行为人作出上述行为的主观认识是单一的，都是以实现对他人财物的占有为目的。同时，行为人在分别实施上述行为时，对各单独行为在整个犯罪过程中的作用是明确的：为实现对他人财物的占有，“诈骗”与“盗窃”行为必须有序进行，缺一不可。因此，对“盗”“骗”行为进行整体评价，不单与该类案件特有的行为构成相符合，更是主客观相一致原则的必然要求。
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