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【基本案情】
贵州安顺，一男子罗某，一天中午看到某赌博网站的介绍，随即成为该网站的代理人，后来通过微信加入某平台成为群主后，邀请李某、马某等赌客利用某平台以打麻将等方式进行赌博并获取利益，上述平台收取赌客的房费后，按照一定的比例返款给罗某，罗某从中共计获利51458.38元。
后来，罗某在了解到该行为是违法犯罪后，于是主动投案并如实供述其犯罪事实。同时也将全部获利退掉，希望能够获得从宽处理。
警方接着进行调查后，还发现罗某有犯罪前科，罗某所讲的事实也基本属实。检方接着以开设赌场罪指控罗某。
对此，广州律师吴国雄评析道：
1、罗某的行为如何定性？
罗某涉嫌开设赌场罪。行为人以营利为目的，设立、承包、租赁专门用于赌博活动的场所，提供赌博用具的行为，就可以构成本罪。
本罪，违法所得累计达到3万元以上的或者赌资数额累计达到30万元以上的，属于情节严重。
本罪在客观方面表现为以营利为目的，设立、承包、租赁专门用于赌博活动的场所，提供赌博用具的行为。以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注3人以上的也属于开设赌场的行为。
近些年来，比较常见的网络赌博方式有以下几种：（1）通过网络进行的传统赌博方式，例如，打麻将、百家乐、二十一点、摇骰子、轮盘赌等。（2）以体育竞技类比赛中参赛选手或参赛队伍间输赢、名次，进球数、进球的单双数、净胜球数等作为赌注对象的网络赌博。（3）以金融证券市场走势作为赌注对象的网络赌博。（4）利用网络游戏从事赌博或变相赌博活动。（5）其他通过信息平台和手机短信进行的“竞猜”活动实质是变相圈钱的博彩行为。
具体到本案中，罗某以营利为目的，通过在某赌博网站上注册成为代理，并邀约多人到该赌博网站上以打麻将等方式进行赌博并获取利益，其行为符合开设赌场罪的构成要件，涉嫌开设赌场罪。
2、罗某的量刑如何处理？
刑法第303条规定，构成开设赌场罪的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
根据量刑指导意见，对于自首情节，可以减少基准刑的40%以下。
首先，在本案中，罗某开设赌场期间的违法所得3万元以上,属于情节严重。罗某具有前科，需要从重处罚，且一般不会对其适用缓刑。
其次，罗某主动投案，并如实供述自己的所作所为，符合自首的情节，按照法律的规定，可以从轻或减轻处罚。以及其他常见情节，可以从轻或减轻处罚。
法院经过审理，听取控辩双方的意见后，最终认为：罗某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。罗某的违法所得人民币51458.38元予以没收。
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@广州律师吴国雄
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编辑：李小璐
复核：夏靖
来源：广州律师吴国雄专栏
图片来源于网络，版权归原作者
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