文：邹玉杰律师；
做一辈子刑辩，防一万人失足……
〇1
早上等电梯时，碰到了助理。
他拿着一份判决书，说之前那个案件，前几天刚开完庭，现在判决已经下来了，当事人昨天已经被释放了。
听到这话，我立刻意识到，案件的结果至少是判了缓刑。毕竟我们之前一直争取的最低目标就是缓刑，如果有可能的话，免于刑事处罚当然更好。但法院一直不同意免于刑事处罚，甚至一开始连缓刑都不愿意给。
〇2
事情还要从头说起。
其实这个案件很简单。所谓的受害人，也就是那位女性，与当事人、也就是被告人，是朋友关系。
事发当天，两人从早上就在被告人家里喝酒，中午喝了一次，晚上又一起出去吃饭。之后，女方去电竞酒店打游戏，一直打到夜里一点左右，才又和被告人一起回到被告人家中，继续喝酒，一直喝到第二天凌晨七点多。
其实那时女方已经很困了，就跑到主卧室休息。当时家里还有另一个男的，也是受害人的朋友。看到受害人要休息，那位男士就离开了。
此时，家中只剩下被告人和受害人两个人。由于被告人当时喝了很多酒，他也回到自己的卧室准备睡觉，于是就发生了一些事情。
可以说是莫名其妙，也可以说是理所当然。男方摸了女方，也亲了她。甚至按照他自己的说法，还曾经想与女方发生性关系。这个时候，女方大叫了一声，男方便停止了所有行为。
随后，女方离开了被告人家里。
事情的经过大致就是这样。当然，后面还发生了一系列其他的事情。
〇3
我们接手案件后，认为其中存在几个重大问题：
第一，可能涉及到“高级三人跳”的问题。
第二，即使认定构成犯罪，也应该属于犯罪中止。
第三，存在自首情节。因为女方再次返回被告人家中后，双方发生争执并报警。被告人在明知有人报警的情况下，仍然留在现场，之后如实交代了犯罪事实，所以应当认定为自首。
第四，这个案件到底属于强奸罪、强制猥亵罪，还是一般猥亵行为，定性上其实也存在较大争议。
当事人最早咨询我们的时候，被告人刚刚被羁押。咨询结束后，并没有立即委托，等到正式委托时，案件已经进入检察院阶段。
我们介入后，立刻向公诉人提出了申请——羁押必要性审查申请，认为本案没有继续羁押的必要。毕竟，是否构成犯罪暂且不论，即便构成犯罪，也有自首和犯罪中止情节，而且后来也取得了受害人的谅解。在这种情况下，至少判处缓刑是没有任何问题的。
然而，检察官表示，在B市地区并无类似先例。具体而言，除非是双方在恋爱过程中发生纠纷导致的强奸案件，否则从未有过判处缓刑的情况。因此，检察院不同意变更强制措施。
经过多次交涉，检察院仍不愿意适用缓刑，那也就没有做认罪认罚。
〇4
于是，案件进入法院审理阶段。
在法院审理过程中，辩护人再次提出判处缓刑的请求，并提交了取保候审申请，但法院同样未予批准。
同时，辩护律师还提交了多起安徽省内类似强奸案件判处缓刑的案例。即便B市地区没有此类先例，但这并不意味着未来也不会出现类似判决。如果始终无人敢于开创先例，先例就永远不会出现。
在开庭审理时，辩护律师提出了所有相关观点，我们的要求并不过分，仅希望适用缓刑，让被告人有机会重新做人。
中间还有一个小插曲：检察院的量刑建议从最初的一年六个月降至一年两个月，最终在再次开庭时降至一年有期徒刑，就是坚决不同意适用缓刑。
当事人经过一段时间的犹豫后，决定赌一把——不签署认罪认罚协议。辩护律师坚持认为，适用缓刑更为合情、合理且合法。
庭后，辩护律师在提交质证意见、辩护意见的同时，又附加了一份最高人民法院的指导案例。该案例恰好来自安徽省，就是合肥市中院改判的，其核心观点是：如果存在犯罪中止且未对受害人造成伤害的情况下，可以免于刑事处罚。
在本案中情况比该指导案例更为轻微，因为指导案例是故意杀人罪，因此，我们这个案件适用免于刑事处罚应当也没有什么问题。
然而，最终法院并未适用免刑处罚，而是判处了缓刑。
所以，这是一个不太成功的案例。
〇5
但是，当事人应该是比较满意的，毕竟人已经提前恢复了自由。
金杯银杯，都不如当事人的自由更为重要。
作者：邹玉杰律师
九章刑辩创始人，安徽律师门户网创始人；
亳州律协刑委会主任，金亚太（亳州）律师事务所主任，谯城区法学会首席法律咨询专家……
目标：穷二十年蛮力，救一百条人命！
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