文/上海君澜律师事务所 俞强律师
一、案件始末：改制背后的“双面协议”
2023年初，某国有物流企业（下称“A公司”）启动混合所有制改革。公司副总经理张某（化名）作为改制领导小组核心成员，负责协调资产评估及股权转让事宜。为规避“国有资产流失”风险，张某提出引入战略投资者B公司，并委托第三方评估机构C公司对A公司核心资产（位于市中心的仓储用地）进行估值。
关键操作浮现：
“阳合同”公开流程：C公司出具正式评估报告，认定土地价值1.2亿元，以此为基础挂牌交易，B公司以1.25亿元中标。
“阴合同”暗藏利益：审计部门后续调查发现，张某与B公司私下签订《补充协议》，约定B公司额外支付2000万元“咨询服务费”至张某控制的D咨询公司账户，作为“降低交易阻力的必要成本”。
高管持股设计：改制后，张某通过员工持股平台持有新公司5%股权，而D公司资金被用于增持其个人份额。
东窗事发：
改制完成半年后，内部审计发现土地实际市场价值超1.8亿元，且D公司资金流向与张某持股增资高度重合。监察机关以张某涉嫌非国家工作人员受贿罪移送审查起诉。
钩子设置：“当审计人员从加密硬盘中恢复出那份被刻意删除的《补充协议》时，张某瘫坐在椅子上——他从未想过，这份‘双赢方案’会变成刑事指控的铁证。”
二、裁判结果与理由：罪与非罪的边界
某法院裁判结果：张某不构成非国家工作人员受贿罪，但需承担违规关联交易的民事责任。
核心裁判理由：
主观故意缺失：张某未直接索取或收受B公司财物，2000万元以D公司名义收取，名义用于“协调政府审批”，部分资金确有实际支出凭证；
利益输送未坐实：B公司支付额外费用系自愿商业行为，无证据证明张某承诺或实际提供非法利益交换；
持股程序合法：员工持股平台经国资监管部门批准，持股比例未超政策上限（5%），资金来源于D公司而非B公司直接输送。
三、法律分析：阴阳合同如何避开刑事雷区？
上海君澜律师事务所俞强律师提示：
本案看似涉及“阴阳合同”，但刑事无罪的关键在于资金性质与主观目的的剥离。以下结合法律法规深度剖析：
1. 非国家工作人员受贿罪的认定要件
依据《刑法》第163条，构成此罪需同时满足：
利用职务便利：张某主导评估机构选聘及交易方案；
索取或非法收受财物：需证明资金归个人所有且与职权关联；
为他人谋取利益：需存在权钱交易合意。
本案突破点：张某将资金注入D公司（非个人账户），且部分用于公关支出，难以认定“非法占为己有”。
2. 国企改制中阴阳合同的法律定性
刑事风险红线：若阴阳合同存在“低估资产、虚设债务”（如案例中土地价值被刻意压低），可能触发《刑法》第169条徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪；
民事无效后果：根据《民法典》第146条，阴阳合同中“虚假意思表示”条款无效，但隐藏的真实交易可能有效（如B公司自愿溢价）。
3. 高管持股的合规路径
俞强律师结合实务经验，总结三条“避雷法则”：
（1）资金隔离原则
持股资金必须与改制交易完全独立。若本案张某用自有资金增持（而非D公司款项），可彻底切断嫌疑
2）公开**
评估报告、持股方案需经国资监管机构批准（参考《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》）
，并公示交易对象无关联关系。
（3）阴阳合同转化术
将“阴合同”转化为附条件生效的补充协议，如约定：“若土地开发审批通过，买方额外支付2000万元”，并报批披露。
风险提示
国企改制中的“创新方案”常游走于法律灰色地带。阴阳合同若用于隐匿资产、利益输送，可能涉嫌贪污、受贿等刑事犯罪；而高管持股的合法性，取决于资金源头、程序合规性及主观意图的纯粹性。具体案件需咨询专业律师，结合证据链综合研判。
作者介绍：俞强律师
执业机构：上海君澜律师事务所（高级合伙人）
地址：上海市浦东新区世纪大道1198号世纪汇广场一座12楼
教育背景：北京大学法律硕士
专业荣誉：
2024年“君澜专业领航奖”
上海政法学院刑事司法学院实习导师
联系方式：通过君澜律所官网联系律师
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