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——现场检查程序逐项解析,程序违法的高压线碰不得

一、一个检查结果被撤销的案子

某市场监管局执法人员到辖区内一家食品店进行日常巡查,发现货架上有几袋超过保质期的零食。执法人员作出了罚款5000元的处罚决定。

复议机关在审查时发现了问题:执法人员当场出示证件了吗?制作现场笔录了吗?告知当事人陈述申辩权利了吗?

答案是:都没有。

复议结果:处罚决定因程序违法被撤销。

在行政诉讼和行政复议中,程序违法是处罚决定被撤销的最主要原因之一,而行政检查作为日常执法中最频繁的行为之一,程序规范的细节最多、出错点也最多。

今天这篇文章,把执法人员行政检查的从准备到收尾全流程,逐一讲清楚。

二、行政检查的法律依据:哪些法条管着检查

1、基本法:《行政处罚法》的程序授权

行政处罚法》(2021年修订)第五十四条:行政机关应当全面、客观、公正地调查收集有关证据。

这是行政处罚调查程序的总则性规定,行政检查属于调查取证的重要手段,适用本条的程序要求。

第五十五条进一步规定:执法人员在调查或者进行检查时,应当向当事人或者有关人员出示执法证件。

2、程序总则:《行政强制法》第十七条

《行政强制法》第十七条:行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内依照法定程序实施。行政强制措施权不得委托。

要点一:行政强制措施(包括查封、扣押)必须由行政机关在法定职权范围内实施,不能委托给其他机构。

要点二:实施行政强制措施必须依照法定程序,程序是合法性要件之一。

3、各专门领域法律

市场监管、生态环保、文化市场、交通运输、安全生产等各领域均有各自的行政检查规定,执法人员在进行检查时还需同时遵守本领域的专门规定。

三、检查前的准备工作:磨刀不误砍柴工

1、明确检查的法律授权

每一次检查,都必须有明确的法律依据。出发前要确认:

本机关是否对该领域具有管辖权?检查的对象是否属于本机关的监管范围?适用哪种检查程序(日常检查 / 专项检查 / 举报检查)?

2、带齐执法装备

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3、审批程序不可省略

突击检查(无事先通知的检查)虽然合法,但若涉及查封、扣押等行政强制措施,必须事先经过机关负责人批准。不能由执法人员个人自行决定。现阶段执行的涉企行政检查也要求需要审批,出发检查前需要经过相关程序。

四、现场检查程序:逐项操作规范

第一步:亮明身份。执法人员到达现场后,第一时间应当向当事人出示行政执法证件,表明身份。

规范表述:"你好,我们是某某市场监管局的执法人员,这是我的行政执法证件(出示),今天依法对你的经营场所进行检查,请予配合。"

注意事项:证件要在有效期内,照片与人一致。两人以上执法时,应各自出示证件。当事人要求核对证件信息的,应当配合。着装规范,制服与便服不混穿。

法律依据:《行政处罚法》第五十五条规定:"执法人员在调查或者进行检查时,应当向当事人或者有关人员出示执法证件。"

第二步:说明来意与依据。向当事人说明检查的法律依据和检查事项,让当事人知情。

规范表述:"根据《某某法》第X条的规定,我们今天对你的经营场所进行日常监督检查,请你配合。"

第三步:开展检查。执法人员依法对经营场所、物品、票证等进行检查,实地查看并记录。

检查范围:证照公示情况(营业执照、食品经营许可证等)。经营场所卫生状况。进货查验记录。商品保质期。索证索票情况。法律法规规定的其他检查事项。

第四步:制作现场笔录。现场笔录是行政检查最重要的文书证据,必须当场制作。

现场笔录应包含的内容:

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现场笔录的制作要求:

客观性:只记录看到的实际情况,不写推测性语言。

完整性:全面记录检查过程,不遗漏重要情节。

即时性:当场制作,不得事后补记。

可读性:字迹清楚,用语规范。

第五步:收集固定证据。对发现的违法物品、票据、宣传资料等进行拍照固定,并登记保存。

证据固定规范:照片要清晰显示物品全貌和细节(含日期标签)。登记保存物品时,要当场开具《登记保存证据物品通知书》 。当事人拒绝配合的,不得强行扣押,但应在笔录中如实记录。

五、查封扣押:行政强制措施的特殊程序

1、查封扣押不是想查就查。查封、扣押属于行政强制措施,不是行政处罚,两者性质不同,程序要求也不同。

查封扣押的适用条件(须同时满足):有法律、法规依据 。为了防止当事人转移、隐匿或者销毁证据。经行政机关负责人批准(紧急情况除外)。

2、查封扣押的特殊程序要点。

《行政强制法》第23-26条:

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3、切记:查封扣押决定书必须当场交付。未当场交付查封扣押决定书,事后补寄,不能不说程序违法,复议诉讼中,这是常见败诉原因。

六、检查后的处置:决定书如何送达

1、轻微违法:当场责令改正。对轻微违法行为,执法人员可以当场责令限期改正,制作《责令改正通知书》并当场交付。

当场责令改正的适用:违法事实清楚。当场能够完成整改。不需要进一步调查取证。

2、需要立案查处的:移交法制审核

发现违法行为需要作出行政处罚决定的,应当按照《行政处罚法》第五十七条规定,经法制审核后由行政机关负责人作出决定。

3、送达方式规范

执法文书送达方式及效力:

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注意:处罚决定书必须送达当事人,才能发生法律效力。未送达的处罚决定不生效。

七、程序违法的高压线:这些红线绝对不能碰

红线一:不亮证执法。未出示行政执法证件,属于程序严重违法,检查结果和处罚决定均可被撤销。

红线二:一人执法。行政检查和行政处罚均须两名以上执法人员共同进行,一人单独执法属于程序违法。

红线三:不制作现场笔录。没有现场笔录,检查行为缺乏证据支撑,一旦发生争议,行政机关将举证不能。

红线四:当场收缴罚款不上交。当场作出罚款决定且被罚款人自愿当场缴纳的,须使用法定罚款收据,不得私设小金库,罚款须依法上交国库。

红线五:超期扣押不解除。查封扣押期限届满后,未作出进一步处理决定的,必须解除查封扣押。继续扣押属于违法。

今日小结

行政检查是执法人员日常工作中最频繁的行为之一,也是程序违法风险最高的行为之一。

一个原则:程序合法是实体正义的前提。

检查前做好准备(证件、文书、记录仪);检查中规范操作(亮证、告知、记录);检查后依法处置(文书送达、证据保管)。每一步都不能省略。

程序违法,轻则导致处罚决定被撤销,重则引发国家赔偿,责任人还可能受到执法过错责任追究。

程序合规,才是真正有效的执法。

本文法律依据: 《中华人民共和国行政处罚法》(2021年修订)第54条、第55条、第57条 《中华人民共和国行政强制法》第17条、第23条至第26条

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来源 | 半夜起来学习

审核 | 于成龙 张丽娟

编辑 | 石浩源

中国工商出版社新媒体和数字出版部制作出品

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