诈骗罪司法观点113,没有非法占有为目的的挪用不构成诈骗罪。
1、区伟生涉嫌诈骗案,(2017)粤0183刑初83号。
2、区伟生,男,28岁,业务员,广东省广州市增城区。
3、增城区检察院指控,2012年11月开始,区伟生利用在创沣布行担任业务员负责推销布料之机,在创沣发货后编造理由要求客户退货,或谎称客户要货骗取创沣发货后,先后把5批布料私自转卖。同时,他还利用负责跟进推销布料的回款和账期之机,隐瞒客户实际付款日期,利用女友的银行卡,对外冒充创沣布行收款。在将货款转给创沣布行的过程中,挪用、占用了部分货款。经统计,区伟生骗取5批布料造成损失22万,利用回款和账期挪用、占用29万,合计51万。
4、增城区法院判决区伟生无罪。
5、司法观点,区伟生私自挪用创沣布行的货物和货款,给创沣布行造成了财产损失,其行为具备相当的社会危害性。但是法院认为,第一,区伟生在截留货物、货款的整个事件中,没有逃匿行为,货款是用于还债和做私单生意,没有用于挥霍、赌博等违法行为,而且区伟生始终在按期持续归还创沣布行的货款,不能证明区伟生有“非法占有的故意”,不构成诈骗罪。第二,根据创沣布行管理制度和以及老板、会计证言,区伟生的职务是“催收货款的业务员”,货款是客户直接转到老板娘账户的,并不经区伟生的手,因此,区伟生的职务便利不包括“持有货款”,他截留货款的行为不属于“利用职务之便”,也不构成职务侵占罪。第三,区伟生的挪用行为,确实触犯了刑法中“挪用资金”的规定,但挪用资金罪的保护客体是“单位”,而本案的创沣布行属于“个体工商户”,在法律上不属于单位,本案也不构成挪用资金罪。综上所述,法院判决区伟生无罪。
6、最后同事说,这个案子总感觉不对啊,区伟生挪用的51万就这么算了吗?回答和感叹,不可能就这么算了,至少创沣布行还可以提起民事追偿。至于为什么这个案子不构成刑事犯罪,除了本案情况正好卡了刑法的bug之外,更多是因为,这是一个法律和社会平衡的问题。之前有法律专业教授和学者做出过解释:法律给了个体工商户在经济、税收和劳工关系中非常大的灵活性,这是对个体工商户社会义务的让步;那么同样,法律和社会也可以对个体工商户的权利适当降低保护。这是一个权利和义务对等的问题。
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