张洪强律师《荐股类网络诈骗案件的办案技巧》

“荐股类”网络诈骗犯罪是指，推荐他人购买股票、期货等投资类行为，该类证券投资领域犯罪存在取证难、定性争议大、罪名不统一的情况，同样的行为，不同的办案机关可能会出现罪名不一样、刑期差距大的情况。

荐股型网络诈骗犯罪案件，涉及诸多股票知识，比如“盘后票”、内幕消息、K线图等，如果缺少这些背景知识储备，既不能完全理解行为人的作案手法，也无法在办理案件时，维护好涉案人员的合法权益，这就需要我们律师加强这类犯罪的研究，才能维护好被告人的合法权益和合法财产。

本文作者： 张洪强律师，北京市京师（济南）律师事务所高级合伙人律师，刑事辩护部主任，深耕各类网络犯罪十多年，专注于网络诈骗辩护研究，专攻各类诈骗罪（电信网络诈骗、合同诈骗、跨境电诈、收藏品诈骗等），尤其是对各类电信网络诈骗犯罪、跨境网络诈骗案件有深入研究和总结，办理过众多资金盘诈骗、虚假app诈骗、外汇期货股票等投资理财诈骗、语聊交友诈骗、虚拟币诈骗等电信网络诈骗案件以及众多跨境电信网络诈骗案件。

一、“荐股类”犯罪主要分以下四类情况：

①没有资质类。这种模式是指没有证券从业资格的人，且无投资能力，对外宣称其有资格、有能力。

②随机推荐类。这是指有证券资格能力，但无从业资格，承诺提供专业服务，但实际随机推荐股票，赚取受害者手续费。

③人为操纵类。此种模式是指能够暗中操纵交易平台的交易种类和资金走向。

④虚构平台类。这是指受害者被引诱至某种交易平台软件，进行虚拟投资，犯罪分子获取投资款。

二、“荐股类”犯罪的量刑标准。

1、荐股类行为被认定为电信网络诈骗的，无论案值大小， 都符合立案条件，一律立为刑事案件。只要被定性为电信网络诈骗，哪怕只有几百元，公安也必须给立案，这就是为什么这两年网络兼职类诈骗案件多发的原因，所以，想通过小额诈骗规避刑事风险的路子走不通了，勿以恶小而为之。

2、荐股类行为构成非法经营罪的定罪量刑标准。

未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、业务的，构成非法经营罪，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

非法经营证券业务以非法经营数额100万元以上或者违法数额10万元以上作为追诉标准；

三、荐股类犯罪如何争取最轻的处罚

荐股型案件，涉及诸多股票知识，比如“盘后票”、内幕消息、K线图等，如果缺少这些背景知识储备，既不能完全理解行为人的作案手法，也无法在办理案件时，维护好涉案人员的合法权益，这就需要我们律师加强这类犯罪的研究，才能维护好被告人的合法权益和合法财产。

1、从证据上审查，是否达到定罪的条件。

定罪的前提是，查清事实，证据充分，而“荐股类”犯罪存在取证难的特点，从业人员具有一定的反侦察能力，需用虚假身份、虚假ip、虚假聊天账号、飞+机、蝙+蝠等境外聊天账号，虚假投资平台的服务器在境外，难以获取，资金流转使用黑卡或者虚拟币，或者人都在境外，难以查清事实。

我们在办理此类网络犯罪案件时，首先就是要审查证据，看是否达到定罪条件。

具体可以参考张洪强办案经验总结《电信网络诈骗案件办案如何争取无罪和罪轻处罚》、《跨境电信网络诈骗案件办案经验总结》等

2、从定性上争取无罪和最轻的处罚。

影响定性的行为表现主要有是否有荐股资质、是否随机推荐、是否存在虚拟盘、是否人为操控、是否对赌吃客损等因素。

A、争取认定为“股票、期货推荐咨询服务”。

根据《证券、期货投资咨询管理暂行办法》等规定，看能否将涉案人推荐股票、期货的行为认定为“股票推荐咨询服务”

①是否推荐了股票、期货。

②是否是随机推荐，还是基于向被害人承诺的通过内幕消息及专业团队分析得出。

要注意以下几点：

①是否具有证券从业资格、是否或者证监会等主管机关批准，不是判断是否构成诈骗罪的绝对标准，关键要看是否具有从业经历，是否经过相关的培训学习，能否提供相应的服务。

②夸大宣传甚至虚假宣传行为，不是判断是否构成诈骗罪的绝对标准，要看主观上是否追求帮助被害人通过投资获利，客观上业务能力与向被害人所作承诺是否基本相符，能否提供被害人支付价款的对价服务。承诺提供专业服务，但实际随机推荐股票，赚取受害者手续费的，有可能被判诈骗罪。

B、争取不构成诈骗罪。

“荐股诈骗”类犯罪案件的争议焦点在于诈骗罪与非法经营罪的界限。

诈骗罪的处罚要比非法经营罪重的多。

诈骗金额50万以上，被告人可能就要面临10年以上的刑期,而如果定非法经营罪，非法经营数额2500万以上，是五年以上的基准刑。

我们律师在办理此类案件时，要从主观目的、大盘行情数据来源、交易模式、资金流向等方面进行审查， 进而认定是非法经营行为还是诈骗行为。

从以下几个方面争取：

（1）从主观目的审查：是为了经营股票、期货咨询业务还是为了骗取“会员费”。

（2）从投资平台的属性上争取不构成诈骗罪。

①交易是否对接真实市场。

②是否可以随意修改行情数据、控制涨跌。

要注意无法查清平台性质的情形。

在有些案件中，上游在国外，资金链以及平台性质难以查实，难以查清是否对接真实的证券市场。在此种情况下，根据存疑有利于被告人的原则，一般应认定为非法经营而非诈骗。

（3）从业务模式上审查：

①是否随机推荐。

②是否人为操控。

③是否伪造K线图

④是否对赌吃客损。

⑤是否通过频繁交易、反向引导、多倍杠杆、强制平仓等手 段，非法获取投资者的手续费、本金及亏损。

关于这方面，可以参考张洪强律师办案经验总结《虚假投资理财诈骗案办案技巧指导——诱骗他人在虚假平台上进行期货、股票、外汇等交易定性研究》

本文为张洪强律师网络诈骗案件办案经验总结，张洪强律师成功办理的部分网络诈骗罪案件如下：

王某艳诈骗罪案，涉诈骗金额500余万，被逮捕8个月后不起诉无罪。

刘某诈骗案，涉诈骗金额1个多亿，张洪强律师为嫌疑人争取到检察院不起诉撤案。

郑某诈骗罪案件，检察院指控诈骗4万元，法院采纳张洪强律师意见，判决该诈骗行为不成立。

王某财诈骗案，公安机关要求王某家属退赃100余万，最终在未退赃的情况下，张洪强律师为嫌疑人争取到检察院不批准逮捕，最终终止侦查，撤案。

张某诈骗罪案件，涉案金额过百万，张洪强律师为嫌疑人在检察院争取到不批准逮捕，最终在公安机关争取到终止侦查。

张某杰诈骗罪案，罪名由诈骗罪变更为处罚更轻的帮信罪。

李某男诈骗案，罪名由诈骗罪变更为处罚更轻的开设赌场罪。

梁某诈骗罪，在检察院阶段将罪名由诈骗罪变更为处罚更轻的非法经营罪。

张某敏诈骗罪案，罪名由诈骗罪变更为侵犯公民个人信息罪。

李某伟诈骗案，罪名由诈骗罪变更为量刑更轻的帮信罪。

王某兵诈骗案，诈骗金额由一开始指控的1.9已降低为1.2亿，犯罪金额降低7000余万，在没有任何退赃的情况下，刑期由检察院建议的无期徒刑降低为15年。