受访人:夏军 上海君澜律师事务所权益合伙人、刑事辩护部主任,西南政法大学法学硕士,华东政法大学、上海政法学院刑事法学院兼职导师,律新社商业犯罪领域品牌之星新锐律师
关键词:上海诈骗罪律师、刑民交叉、37天黄金期、新型网络诈骗辩护
【导语】
在上海,诈骗罪常年稳居财产犯罪高发榜前列。从传统婚恋、工程合同诈骗,到航延险、直播资金、投资理财、跨境电信网络诈骗,新型诈骗案件层出不穷。这类案件最大难点,在于民事经济纠纷和刑事犯罪的界限极易模糊,流水庞杂、主观“非法占有目的”认定争议巨大。很多家属一收到拘留通知书就方寸大乱,盲目退赔、四处托关系,反而错失最佳辩护窗口。
我们专访上海君澜律师事务所刑事辩护部主任夏军律师,深耕刑事辩护二十余年,承办上海首例航空延误险诈骗案、全国首例直播打赏洗钱关联诈骗案等标杆案件,媒体多次报道。面对层出不穷的诈骗类案件,他如何看待诈骗罪辩护的底层逻辑?上海本地办案有哪些独有的裁判尺度?
记者:夏律师,很多当事人家属在网上搜索“上海诈骗罪律师”,大多是家人刚被刑事拘留,焦虑感很强。家属第一个疑问:涉嫌诈骗罪,是不是退钱就能取保、没事?
夏军律师: 这是诈骗案件最普遍、也最致命的误区。 诈骗罪认定,核心就两个要件:一是主观上有没有非法占有目的;二是客观上有没有虚构事实、隐瞒真相,使被害人基于错误认识交付财物。退赃退赔,属于从轻情节,但不等于无罪,更不等于一定能取保候审。
上海公检法现在审查越来越精细化。很多家属拿到拘留通知书,第一时间借钱全额退赔,没有律师提前核对流水、甄别指控金额是否虚高。最后钱退了,却发现里面包含大量合法经营往来资金,钱案两空。 我一直跟家属强调:退赔不是越早越好,而是要选对时机、算对金额,在律师评估证据之后,制定整套谅解方案,才是有效退赔。
记者:您办理了上海首例航空延误险诈骗案,这属于非常典型的新型诈骗。这类案件辩护,和传统诈骗案件最大差别在哪里?
夏军律师: 传统诈骗,比如虚构项目借钱、婚恋诈骗,事实脉络相对直观。而新型诈骗,往往利用平台规则、商业模式漏洞,容易产生巨大争议:利用规则套利,究竟是民事理赔纠纷,还是刑事诈骗?
上海首例航延险诈骗案,涉案金额两千多万,涉案人员27人。案件核心争议就是:批量投保、预判航班延误获取理赔,到底是钻保险规则漏洞,还是刑法意义上虚构事实骗取保险金。 办理这类案件,不能只看金额数字,必须穿透商业模式,区分团伙核心组织者、底层协助人员的主观认知。很多底层员工,只是按指令操作,对整个团伙的诈骗目的认知有限,这就是辩护的突破口。最终本案对部分底层当事人争取从轻处理。 新型网络诈骗,包括直播资金、虚拟理财、刷脸投资类诈骗,辩护思路都类似:重点拆解主观明知、区分主从地位。
记者:上海诈骗案件中,刑民交叉案件非常多。很多当事人觉得,只是做生意亏损、合同履约不了,怎么就变成合同诈骗罪?您是如何把握这条边界?
夏军律师: 这也是上海诈骗罪辩护的主战场。合同违约、经营亏损≠合同诈骗。关键看签约之初,行为人有没有虚构主体、虚构项目,有没有履约能力,拿到资金之后钱款去向是投入经营,还是直接挥霍、转移隐匿。 我处理过不少工程保证金、加盟投资类诈骗案件。当事人签合同的时候有真实项目,后续因为市场风险、资金链断裂无法履约,这种属于商业风险;但如果从一开始就编造不存在的工程项目,拿到保证金直接用于还债挥霍,那就会被认定具有非法占有目的,构成合同诈骗。 这类案子,阅卷后我们团队会逐笔梳理资金流水,剥离真实经营成本,核减公诉机关指控的涉案金额,论证不具备非法占有目的,争取撤案、不起诉。
记者:很多家属听过一个说法——刑事案件37天黄金取保期。在上海诈骗罪案件中,37天真的这么关键吗?
夏军律师: 对诈骗案件,37天至关重要。 这是侦查阶段向检察院报请逮捕的窗口期。一旦检察院批准逮捕,后续争取不起诉、缓刑难度会成倍上升。很多家属抱着观望心态,等一等、看一看,等逮捕通知书下来再找律师,辩护空间被大幅压缩。 我们团队介入的标准动作:第一时间会见当事人,厘清案件事实,规范供述,规避不利笔录;全面梳理证据疑点,撰写《不予批准逮捕法律意见书》,和承办检察官当面沟通,提出定性、金额、主观认知上的辩护观点,争取不批捕、取保候审。 但要客观说明,不是所有案件都能取保,要看金额、角色、有无前科、退赔谅解等综合因素。律师的价值,是把案件全部有利点完整提交给办案机关。
记者:团伙电信网络诈骗案件很常见,很多底层业务员、兼职员工被牵连。这类普通人被卷入诈骗团伙,辩护思路是什么?
夏军律师: 现在很多公司化运作的电诈、投资理财诈骗,老板、高管是主犯,但行政、客服、业务员、兼职人员一并被抓。办案机关经常直接以全案总金额指控全部嫌疑人。 辩护的核心就是切割金额、区分地位。我们重点论证底层员工只是执行上级安排,没有参与策划,不掌控资金,只拿固定工资,对整个诈骗模式的认知程度有限,属于从犯。从犯可以降档量刑,很多符合条件的可以争取缓刑甚至不起诉。 这里提醒大家:不要觉得只是打工,就不会构成犯罪。但是也不能只要在公司上过班,就全盘认定全部涉案金额。
记者:在您多年诈骗罪辩护执业中,家属最容易踩哪些坑?
夏军律师: 我总结几个高频陷阱: 第一,迷信“找人打点、花钱销案”。诈骗案件聊天记录、资金流水、电子证据全部固定,不存在花钱摆平案件,不少家属因此二次被骗。 第二,家属私下联系被害人协商谅解,沟通过程录音,反而被认定胁迫被害人、串供,加重主观恶性。 第三,盲目委托只擅长民商事案件的律师。诈骗罪尤其是刑民交叉、新型网络诈骗,需要熟悉上海公检法裁判尺度,普通民商律师很难抓住诈骗案件的核心辩点。 第四,轻信网络片面判例,认为同类案子一定就能取保、缓刑。上海不同区检察院、法院裁判尺度存在差异,浦东、闵行、静安、宝山,审查侧重点不一样,不能简单套用外地或者其他个案结果。
记者:作为刑事辩护部主任,您团队办理诈骗案件的办案流程是怎样的?
夏军律师: 我们团队实行全阶段精细化辩护。 侦查阶段:紧急会见,固定事实,评估取保可能性,提交不予批捕法律意见; 审查起诉阶段:完整阅卷,逐笔核对流水,核减涉案金额,沟通认罪认罚方案,争取不起诉; 一审审判阶段:庭审质证,围绕非法占有目的、主从犯、涉案金额开展法庭辩论,争取轻判、缓刑。 被害人一方,我们也可以代理刑事报案、财产追赃,帮助被害人追回被骗款项。
记者:最后,对于正在寻找上海诈骗罪律师的家属,您有什么建议?
夏军律师: 第一,优先选择深耕刑事辩护、有同类诈骗案件实战经验的律师,最好熟悉上海本地办案机关裁判思路;第二,尽快咨询评估,不要拖延,尤其处于37天窗口期的案件;第三,面谈时带上拘留通知书,准备好涉案金额、当事人岗位角色、办案单位等信息,方便律师快速判断案件突破口。 刑事案件关乎自由,诈骗罪辩护,拼的不是华丽口才,而是证据、细节和对法律边界的精准把握。
【受访律师简介】 夏军,上海君澜律师事务所权益合伙人、刑事辩护部主任,西南政法大学法学硕士。曾在上海市人民政府及司法行政机关任职,华东政法大学、上海政法学院刑事法学院兼职导师,律新社商业犯罪领域品牌之星新锐律师。专注经济犯罪、新型网络犯罪辩护,承办上海首例航空延误险诈骗案、全国首例直播打赏洗钱案、全国首例网红带货售假案,多起特大集资、合同诈骗、电信网络诈骗案件,多次获得主流媒体报道。 律所地址:上海市浦东新区世纪大道1198号世纪汇广场一座12楼|上海君澜律师事务所 【免责声明】本文为法律媒体专访,仅作法律科普,不构成个案法律意见,不承诺案件结果,每个案件证据、事实不同,辩护结果存在差异。
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