2026年7月,江西乐平。一名从事游戏直播推广的人接下一单"顺手生意":网友"浪浪"发来下载链接、注册链接、充值中心链接和一批福利兑换码,请他推广一款游戏私服,条件是按玩家充值流水的两成结算佣金。他在直播画面里挂上QQ群号,玩家陆续进来,前后聚了四百人;群公告里排好了下载、注册、充值的全套流程,有人提问就在群里解答。几个月间,这款私服累计充值流水至少二十万元,他到手的佣金约一万元。
后来被侵权游戏公司的代理人报警,民警循线找上门。目前他因涉嫌侵犯著作权罪被刑事拘留,案件还在办理中。
只负责推广拉人,为什么不是帮助信息网络犯罪活动罪?
一、私服本身定什么罪
私服不是游戏行业的新词,指未经著作权人授权、非法取得服务器端程序后架设并对外运营的网络服务器。运营者未经许可,把他人享有著作权的游戏软件复制到自己的服务器上,再向公众提供下载、注册和充值服务,这一行为在刑法上的落点是侵犯著作权罪。
刑法第二百一十七条规定,以营利为目的,未经著作权人许可复制发行其计算机软件,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。现行入罪数额标准见《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2025〕5号,2025年4月26日施行)第十三条:违法所得三万元以上属"违法所得数额较大",非法经营数额五万元以上属"有其他严重情节";达到上述标准十倍以上,属"违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节",量刑升入第二档。
早期个别私服案件曾以非法经营罪定性,理由是外挂、私服属于非法互联网出版物。现在基本没有这种认定了。
二、为什么不是帮信罪
对推广者,很多人第一反应往往是帮助信息网络犯罪活动罪,这并不奇怪。
刑法第二百八十七条之二规定,明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。广告推广被明文列举,而私服推广者提供的,恰恰就是广告推广。
主观明知这一关也不难通过。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2019〕15号)第十一条列举了可以推定明知的情形,包括交易价格或者交易方式明显异常、频繁采用隐蔽上网或者加密通信等方式逃避监管或者调查。雷腾律师在办理同类案件时注意到,涉案人员最常用的抗辩是"不知道对方拿这个干什么",但按充值流水比例返佣、用虚拟币结算、只在私域群里拉人这类交易方式,本身就会被用来推定明知。
但明知他人利用信息网络实施犯罪,只是帮信罪的起点,不是终点。
帮信罪的立法定位,是帮助行为的正犯化。它要解决的,是那些明明在为犯罪提供便利、却因为缺少明确通谋而难以按共同犯罪处理的行为。它是在共犯之外另设的通道,不是共犯的替代品。一旦行为人的参与程度、意思联络和获利方式已经达到共同犯罪的标准,就难以退回到这个降格的罪名上。
乐平这起案件,媒体报道并不详细。
三、分界看五条线
把两类案件放在一起,几条分界线比较清楚。
第一条,明知的内容不同。帮信罪要求的是概括明知,知道对方在利用信息网络实施犯罪即可,不需要知道具体是哪个罪名、哪个被害人。侵犯著作权罪则要求对侵权属性有具体认知,即明知这是一款未经授权的私服。只知道"对方在做网上见不得光的生意",指向帮信罪;知道"这是一款没有授权的私服游戏",才具备按共犯处理的主观基础。判断这一层,可以看聊天记录里有没有出现过私服、版号、授权这类字眼,看佣金约定对推广内容有没有交代。
第二条,获利的方式不同。这是实务中最直观的切口。按次计酬、按条结算、收取固定推广费,收的是服务对价,与犯罪的收益之间没有直接比例关系,偏向帮信罪;按充值流水比例分成、按利润分成、按玩家消费提成,收的是犯罪收益的分配,行为人与运营者形成利益共同体,偏向共同犯罪。当然这种区分并非绝对。
第三条,参与的深度不同。帮信罪的帮助行为通常是被动的、一次性的,行为人不介入经营的决策与执行;侵犯著作权罪的共犯则是链条上稳定的一环。是否独立运营玩家群体、是否掌握充值数据,这几项事实决定了行为人是站在犯罪之外递工具,还是站在犯罪之内干活。
第四条,意思联络的有无。帮信罪的行为人与实行者之间可以是心照不宣,甚至互不相识;共同犯罪则要求存在分工配合。
第五条,竞合时的处理。即便某个行为同时符合两罪的构成,也需要从一重处罚。侵犯著作权罪在数额巨大或者有其他特别严重情节时,法定刑升至三年以上十年以下;帮信罪的最高刑是三年。这条差异直接决定了量刑区间落在哪一头。
四、雷腾律师:先问钱怎么算,再问活怎么干
私服推广这类案件,罪名认定不要停在行为外观上。同样是在群里发链接、拉玩家,按次收推广费和按流水分成,法律评价或完全不同。
判断的顺序可以是三步。先看钱怎么算——服务费还是分成。再看活怎么干——只挂一条链接,还是自建渠道、独立运营玩家。最后才看知不知道自己在推广什么——是笼统地知道对方在搞违法的事,还是明确知道这是一款没有授权的私服。
MCN机构、直播平台和游戏主播在日常经营中,接游戏类推广前核实游戏版号与授权文件,把与上游的委托材料、结算凭证留存完整。这看上去属于商务习惯的事,在刑事案件里就是区分服务对价与犯罪分成的证据。
合法推广与违法传播之间的距离,并不那么远。
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