答案是:会的,但只限于法定情形。根据《刑法》第23条与两高《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2013〕8号)第12条,盗窃未遂在以数额巨大财物为目标、以珍贵文物为目标,或其他情节严重时应依法追究刑事责任,一样要坐牢。未遂犯依法可以从轻或减轻处罚,但这不等于免罪。

一、先说清楚:什么是盗窃未遂

盗窃未遂,指行为人已经着手实施盗窃,却因意志以外的原因没能得逞(见《刑法》第23条)。和"既遂"的区别在于:既遂是已经实际控制了财物,未遂是没把东西拿到手。

很多人误以为"没偷到就不算犯罪"。这个想法有问题。法律对犯罪未遂的规定是"可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚",注意是"可以"而非"应当",而且前提是行为本身已经构成犯罪。

二、盗窃未遂要坐牢的3种法定情形

具体看,盗窃未遂会被依法追究刑事责任的三种法定情形如下(依据法释〔2013〕8号第12条):

  1. 以数额巨大的财物为盗窃目标(第12条第1项):目标价值达到"数额巨大"(一般3万至10万元以上),偷没偷到都要追责。这是实务中最常见的未遂追责情形。
  2. 以珍贵文物为盗窃目标(第12条第2项):文物价值高、情节重,即便未得手也要追诉。
  3. 其他情节严重的情形(第12条第3项):例如以金融机构、抢险救灾物资为盗窃目标等,情节达到严重程度即应入罪。

除此之外,还有四类盗窃不以"数额较大"为入罪门槛:多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃。这四类即便没有实际取得财物,达到严重程度同样可能构成盗窃罪并被追究刑事责任。

三、真实判例:盗窃未遂,照样判了刑

【参考案例】案号:(2016)粤0306刑初5301号 | 审理法院:深圳市宝安区人民法院

案情简介:被告人田某为实施盗窃,藏匿于商场一空置办公室,凌晨盗走硬中华、软中华香烟共8条(经鉴定价值4250元),藏于其藏身办公室抽屉内,后被商场保安抓获并当场查获。

裁判观点:法院认定,田某的行为已构成盗窃未遂,具有自愿认罪的从轻情节,依法可从轻处罚。

裁判结果:判处田某犯盗窃罪,有期徒刑六个月,并处罚金人民币一千元。

适用法条:《刑法》第264条、第23条、第67条第3款。

点评:东西还没带出商场就被抓,法院仍按盗窃未遂定罪判刑。可见"没得手"不等于"没事",盗窃未遂也可能要坐牢。

四、律师建议:涉嫌盗窃未遂该怎么办

  1. 被采取强制措施后,第一时间如实供述、认罪认罚,是争取从轻处罚最直接的情节。
  2. 家属尽快退赃退赔、争取被害人谅解,属于重要的从宽因素(见法释〔2013〕8号第7条)。
  3. 数额未达标准且无从重情节的未遂,可争取不起诉或免予刑事处罚。
  4. 有累犯、前科记录的,会被从重处罚,切勿抱有侥幸心理。

五、关于量刑标准,记住这条线

根据司法解释,盗窃数额较大的起点为一千元至三千元以上,数额巨大为三万元至十万元以上,数额特别巨大为三十万元至五十万元以上,各省可在幅度内确定本地标准。盗窃未遂若以数额巨大财物为目标,量刑标准就直接对标"数额巨大"这一档。具体量刑对照如下(依据法释〔2013〕8号第1条):

  1. 数额较大(1000元至3000元以上):处3年以下有期徒刑、拘役或管制,并处或单处罚金。
  2. 数额巨大(3万元至10万元以上):处3年以上10年以下有期徒刑,并处罚金。
  3. 数额特别巨大(30万元至50万元以上):处10年以上有期徒刑或无期徒刑,并处罚金或没收财产。

因此判断盗窃未遂会不会坐牢,关键看两点:目标价值是否达到数额巨大,以及是否存在其他严重情节。符合任一时,即便没偷到手,依然会被依法追究刑事责任。换句话说,能不能"免坐牢",取决于目标价值和情节,而不取决于"东西到没到手"。

常见问题:

问:偷了东西但没拿走,算盗窃吗?

答:未实际控制财物一般属于盗窃未遂;是否追责,要看是否符合上述三种法定情形或属于四类特殊盗窃。

问:盗窃未遂能判缓刑吗?

答:有可能。若情节较轻、认罪认罚、退赔并取得谅解,法院可以依法判处缓刑。

问:小偷小摸没偷到会被判刑吗?

答:单纯未得手、数额小且无严重情节的,通常不以犯罪论处,但仍可能受到治安管理处罚。