帮信罪是《刑法修正案九》规定的罪名,全称为帮助信息网络犯罪活动罪。

刑法关于帮信罪的规定:明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。

有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

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根据上述法律规定,构成帮信罪必须同时满足:

一是主观上明知被帮助对象存在利用信息网络实施犯罪活动;二是客观上提供了帮助行为;三是情节严重。

主观上“明知”的认定标准

由于明知属于行为人主观意志,而实践中对于行为人主观是否存在明知的证明比较困难。

行为人在出售银行卡之初是否具有主观上明知故意,只有行为人心里最清楚。

而人都具有避重就轻的心理趋势,所作口供基本上都表示自己主观上不明知,侦查机关所收集的客观证据往往也很难证明行为人主观存在明知。

2022年3月23日两高一部制订了一个《关于“断卡”行动中有关法律适用问题的会议纪要》(简称《2022版会议纪要》)。

新的会议纪要对于帮信罪的认定和判罚提出了新的标准,在明知的认定上是法律的重大进步和完善。

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《2022版会议纪要》对明知提出以下两点:

审慎认定明知,避免仅以行为人有出售“两卡”行为就直接认定明知。比如,出售银行卡、电话卡本身是违法的。但是仅凭这个违法行为本身,不足以认定主观明知。

认定明知审查要点:

(1) 跨省或多人结伙批量办理、收购、贩卖两卡;

(2)收到相关单位部门通知后,继续出租、出售;

(3)因涉嫌违法犯罪被冻结后,继续出租、出售;

(4)被查封后,解封后继续提供给他人使用;

(5)频繁使用技术手段逃避监管;

(6)事先串通设计应对调查的话术口径;

(7)受过处罚或者信用惩戒、训诫谈话后不收手。

以上和2019年《关于办理非法利用信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干解释》第11条结合,构成帮信罪认定明知的标准。

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如果行为人向他人提供了银行卡,但是没有达到情节严重的程度,即使行为人主观上具有明知,但是仍然不构成帮信罪。

如何判断提供的帮助行为是否达到情节严重的程度?

《2022版会议纪要》对帮信罪入罪标准有更严格的标准。具体体现在以下3点,也非常重要:

第一,《解释》第12条规定,“为3个以上对象提供帮助的”,可以认定犯罪。

对此《2022版会议纪要》规定,这里意思应理解为分别为3个以上行为人或团伙组织提供帮助,且被帮助的行为人或团伙组织实施的行为均达到犯罪程度。

为同一对象提供3次以上帮助的,不宜理解为为3个以上对象提供帮助。也就是说,对象必须确实是3个以上,而且被帮助的对象必须均构成犯罪。相比之下,这个标准更加严格。

第二,《2020年会议纪要》第5条规定, 信用卡内流水金额超过30万元的,达到入罪标准。

新的《2022版会议纪要》提出新的30万+3000元的标准,也就是加上必须至少有3000元是“经查证系涉诈骗资金”,能够说明来源的合法金额应扣除。

第三,只提供银行卡,未实施代为转账、套现、取现、刷脸等行为的,无罪。

2019年《解释》第12条规定“支付结算金额20万元以上”的构成犯罪。《2022版会议纪要》规定,未实施代为转账、套现、取现等行为,或者未实施为配合他人转账、套现、取现而提供刷脸等验证服务的,不宜认定为《解释》第12条第1款第(2)项规定的“支付结算”行为。

比如有的案件中,行为人为赌b网站提供套现结算,参与到网络赌博活动的货币给付和资金清算,这是支付结算。但是有的案件中,行为人就是提供了银行卡,或者公司账户,除此以外并未提供其它帮助。如果不符合新的条件,则无罪。

“断卡”行动的形势依然很严峻。对帮信罪犯罪准确的认定,既有利于打击犯罪,也更有利于保障当事人权益。