垫资施工，指的是甲乙双方签好了合同之后，甲方暂不支付预付款、进度款等，乙方先自己提供或者筹措资金进场施工，等到工程达到了约定的进度，或者全部竣工之后，甲方再给乙方付款。

建设工程行业，垫资施工是一种很常见的现象。其实从乙方的角度来看，肯定是先拿到钱再施工，或者施工一部分就拿一部分的钱是最有保障的。但在实践中，迫于竞争压力等原因，为了能够保证接到项目，不得不采用垫资施工的方式。垫资施工存在很大的风险，实践中乙方一定要注意应对。

垫资施工是否合法

此前，住建部曾发文表示不能垫资施工，央行也规定企业之间不能拆借资金。但从实践来看，垫资是一种市场行为，垫资存在的主要原因是发包人缺乏资金，既然承包人为了承揽工程愿意垫资，那这种纯粹的市场行为理应是有效的。

最新出台的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》中这样规定：

当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，人民法院应予支持，但是约定的利息计算标准高于垫资时的同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率的部分除外。

我们可以认为，司法解释已经承认了垫资施工行为的合法性。

垫资施工有何风险

实践中，垫资施工主要存在以下两个方面的风险：

一方面，既然是垫资施工，那工程款就要等到施工到一定进度或者完全完工之后才能拿到，而在施工期间，很可能出现各种变数，导致无法及时拿到工程款，如果这些垫资是筹措而来的，那甚至会导致背上巨额债务的风险。

另一方面，如果长期垫资，一旦出现资金回笼困难的问题，可能会被迫停工，而既然约定了垫资施工，那因自己资金问题停工，就不能归咎于甲方，乙方还需要承担工期逾期等违约责任。

如何应对垫资风险

建永工程款解决中心根据多年的工程款案件办理经验，建议广大工程人为了应对垫资施工的风险，应注意以下几个方面：

严格审查发包方情况

这一点，尤其是针对第一次合作的甲方，一定不能因其表面上的名声而放松警惕，最好是请律师、会计等专业人士对其进行详尽的调查，比如项目资金来源以及到位情况、企业过往项目情况、企业履约能力、社会信誉等，进行综合评估后，再决定是否要垫资施工。

要在合同中约定工程款支付担保

合同是明确双方权利义务最有效、最直接的证据，为了避免后续拿不到工程款的风险，在签垫资施工合同时，乙方应尽量主张加入担保条款，有了这层保险，就算甲方事后拖欠工程款，也有法可依，可以依靠诉讼等手段回款。

尽量推行施工过程结算

施工过程结算是整个建设工程行业的大势所趋，也是保障施工方权益最有效的方式之一。即便是垫资施工项目，也不要约定等工程全部完工后再支付工程款，只要能推行施工过程结算方式，垫资施工的风险会大幅度降低。

注意对垫资利息的约定

司法解释承认了垫资施工的合法性，同时也规定，如果双方没有对利息进行约定的话，那乙方再主张垫资施工的利息，就得不到支持。而垫资施工本来就是自己掏的钱，理应从垫资那一刻开始就享受到利息，因此，乙方一定不要忘了在合同中对垫资利息进行约定。

结语

虽然官方的行政法规严禁政府投资的工程垫资施工，但市场上的垫资施工却是一种合法行为。然而，这并不意味着它是合理、健康的，如果垫资施工广泛存在，可能引发投资规模过度膨胀，造成一种虚假的繁荣，同时，垫资施工更容易产生经济纠葛。

在实践中，如果乙方不得不垫资施工，最好是按照本文所述的要点做好风险防范，假如工程款纠纷已经产生的话，记得要保留好合同、发票、往来函件等证据，联系律师，做好起诉的准备。