二、上诉状的制作技巧与经验

摘录《赢在二审与再审》原文：二审终审制意味着,上诉是一审败诉一方当事人寻求法律救济的主要方式。上诉人向法院提交上诉状,预示着上诉程序的开启,上诉状的陈述内容,事关二审的走向。

(一)什么是上诉状

上诉状是诉讼当事人不服地方各级法院第一审未生效的判决或裁定,依照法定程序在法定期限内请求上一级人民法院重新进行审判,并在诉讼活动中提出书面上诉请求的法律文书。

(二)上诉状存在的普遍共性问题

1. 格式不规范。由于部分律师不注重文书排版,也缺乏规范的文书格式,以致上诉状从格式到内容,从表达到立场,可谓“五花八门”,缺乏统一。

2. 内容缺乏针对性。很多上诉状未能严格按照三大诉讼法中规定的关键内容进行着重叙述和论证,如:(1)一审程序是否存在问题;(2)一审认定的事实是否清楚,证据是否确凿充分;(3)一审判决适用法律是否正确等。这让法官在审阅上诉案件时,通篇找不到主次,看不出重点,不明白上诉人要表达什么意思。

3. 诉讼请求不明确。二审上诉和申请再审的请求,具有很多相通的地方。二审的代理与一审代理一样,都要做到诉讼请求明确,但是,很多律师制作的上诉状,往往就是一句话,即请求二审法院依法改判,并未写明如何改判。

(三)上诉状的制作经验

1. 格式完备,要素齐全。一份完整的上诉状,由首部、正文和尾部三部分组成。

(1)首部。要写明以下内容:

①标题。比如:刑事上诉状、民事上诉状、行政上诉状。

②当事人的基本情况。比如:上诉人、被上诉人、原审被告、原审第三人等。当事人的信息要细化到姓名、性别、出生年月日、民族、职业或工作单位和职务、住 址、居民身份证号码、联系方式等。如果是刑事案件,要细化到姓名、性别、出生年 月日、民族、职业或工作单位和职务、住址、羁押场所、拘留和逮捕时间等。

(2)正文。要写明以下内容:

①案由。一般用语为:上诉人因 × ×一案,不服× × 人民法院× 年× 月× 日(20 ×× )× 字第 × 号刑事判决(或裁定) ,现提出上诉。

②上诉请求。这是制作上诉状时不可忽略的一项内容。上诉人的诉讼请求一般应当包括以下两个方面的内容:一是表明不服的态度和对象,即说明对原审裁判是全部不服,还是只对某一部分不服;二是表明自己通过二审程序希望达到的目的,即请求第二审人民法院对原审裁判作出撤销或变更,如要求全部或部分改判。上诉请求务必明确、具体,切忌含糊其词、模棱两可。

③上诉的事实和理由。在这一部分,上诉人主要针对原审裁判的不当之处进行有理有据的论证。这种论证是对原审裁判的反驳,在写明事实并以此作为反驳依据时,要注意详略得当。

(3)尾部。尾部包括上诉状呈送的第二审人民法院名称,上诉人的签字,提出上诉状的日期,以及有关附项内容等。

2. 突出要点,紧扣法条。笔者作为贵州贵遵律师事务所的一名执业律师,十多年以来,所有的上诉案件,都是围绕三大诉讼法中关于二审对上诉案件如何处

理的法条规定书写上诉状,并着重论述以下几个方面的问题:

(1)程序是否违法。对于程序部分存在的问题,要紧扣本书第一篇第三章“二审发改案件常见类型”所列的三大诉讼法中,一审法院容易出现的程序违法情形进行重点论述,使之获得法院的认可与采纳。

(2)事实是否清楚,证据是否充分。该部分也要紧扣本书第一篇第三章“二审发改案件常见类型”所列的三大诉讼法中,一审法院容易出现的事实认定的错误情形,进行重点论述。对一审认定事实没有异议的,尽量不要重述;对一审裁判中遗漏的重要事实,应予补充,并举出确实、充分的证据;对一审裁判所认定的事实,认为不实、缺乏证据或者无中生有的,在上诉状中应明确指出其错误所在。同时,对用以否定原裁判认定事实的客观事实,必须提出确实、充分的证据加以证明,而不能仅凭想象或推断的事实作为论据。

(3)适用法律是否正确。该部分除了要紧扣本书第一篇第三章“二审发改案件常见类型”所列的三大诉讼法中,一审法院容易出现的适用法律错误情形进行重点论述外,还可以从下面两点进行考虑:①定性是否准确。如果上诉人认为一审裁判的罪名或者案由确实有误,应说明就本案的客观事实,根据实体法的规定,应该定什么罪或者什么案由,并指出一审裁判错在何处及错误的原因。②法律适用是否准确。如果上诉人认为原审判决有适用法律不当,或者存在因错误理解而不正确地适用法律条文等情形,应在反驳时,提出正确适用的法律及理由。