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学习刑法,首先要知道什么是犯罪,我国刑法犯罪有一个很长的定义。

《刑法》第十三条 一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。

归纳起来,我们可以发现犯罪有三个特征。

1. 犯罪的形式特征,它在形式上违反了法律的规定,一种行为构成犯罪,必须是刑法规定的。法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚。形式特征是对刑罚权的第一层约束。

2. 在实质上,这个行为具有社会危害性,所以要对它进行惩罚,如果一种行为社会危害性不大,那它就不被认为是犯罪。实质标准是对刑罚权的第二层限制。

在考察实质标准上,既要考虑法益,又要考虑伦理。刑法关于犯罪的定义中有一个但书条款—危害行为情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。可见,社会危害性必须达到比较严重的程度才能以犯罪论处,仅有轻微的社会危害性,是不构成犯罪的。

比如性侵犯罪中“青梅竹马”的辩护理由,一般说来,只要和不满14岁的幼女发生性行为就构成犯罪。但是司法解释也规定:“14岁以上不满16岁的男少年,同不满14岁的幼女发生性行为,情节显著轻微,危害不大的……不认为是奸淫幼女罪,责成家长和学校严加管教。”

所以,甲男(15周岁)与乙女(13周岁)系同学,两人恋爱后发生过两次性关系。这种情况就属于情节显著轻微危害不大,甲的行为不认为是犯罪。

3. 在后果上,它是应当受到刑罚惩罚的行为,这叫应受刑罚惩罚性。应受刑罚惩罚性将犯罪和刑罚联系在一起。犯罪是刑罚的前提,刑罚是犯罪的应然后果。所以,只需受治安管理处罚的行为就不能算是犯罪。

违法、犯法与犯罪

违法不一定是犯罪。我们几乎没有人没有违过法,闯红灯也违法,违反《道路交通安全法》。

《中华人民共和国道路交通安全法》

第六十二条 行人通过路口或者横过道路,应当走人行横道或者过街设施;通过有交通信号灯的人行横道,应当按照交通信号灯指示通行;通过没有交通信号灯、人行横道的路口,或者在没有过街设施的路段横过道路,应当在确认安全后通过。

第八十九条 行人、乘车人、非机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的,处警告或者五元以上五十元以下罚款;非机动车驾驶人拒绝接受罚款处罚的,可以扣留其非机动车。

如果你没有闯过红灯,再看一看《教育法》:

《中华人民共和国教育法》

第四十四条 受教育者应当履行下列义务:

(一)遵守法律、法规;

(二)遵守学生行为规范,尊敬师长,养成良好的思想品德和行为习惯;

(三)努力学习,完成规定的学习任务;

(四)遵守所在学校或者其他教育机构的管理制度。

你敢说你从小到大,没有违反《教育法》第44 条?

法律有很多部门,有民法、经济法、行政法、程序法、刑法等等,其中最严重的违法行为就是违反刑法的行为,只有这才是犯罪。如果违反的是刑法以外的其他法,那只是违法,但并不构成犯罪。

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换言之,违法是大概念,犯罪是其中的小概念。生活中还经常听到一个词语是犯法,这个概念其实等于违法的意思。只要没有犯刑法,那就不是犯罪,不会受到刑事处罚。总之,犯法也就是违法,不等于犯罪。

轻罪与微罪

近年来,我国犯罪结构发生显著变化,严重暴力犯罪占比、重刑率持续下降,轻罪案件比例、轻刑率稳定上升。同时,刑事立法也规定了大量的轻罪:一般认为,3年有期徒刑是轻、重罪的分界点。

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图表来源:卢建平《轻罪时代的犯罪治理方略》,载《政治与法律》2022年第1期。

据统计,2021年被判处3年以下有期徒刑的罪犯人数占判决生效总人数的比例已经超过八成。不少学者认为,我国犯罪治理已迈入“轻罪时代”。还有学者提出了微罪的概念,认为不满1年有期徒刑的犯罪可以归入微罪,但是主流意见认为,这种所谓的微罪其实也应该归入轻罪的范畴。

如果保留微罪的概念,它应该对应于《治安管理处罚法》所规制的不法行为。这也是为什么学界往往把《治安管理处罚法》称为“小刑法”。

再复习一下刚才的内容,比如张三因为嫖娼,被治安管理处罚,拘留十天,张三犯法了,但犯罪了吗?

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本文摘录自《刑法学讲义(第二版)》“014 犯罪的概念和分类”,为相较第一版的增订内容,转发略有修改,供公众号朋友阅读,感谢支持。

本文作者罗翔,中国政法大学刑事司法学院教授。内容来自罗翔说刑法,本文章仅限学习交流使用,版权归原作者所有。

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