作者：何国铭律师（专注于商标犯罪与商业秘密犯罪案件控告及辩护）
最近，我在广东办结了一起销售假冒注册商标的商品罪案件，涉案金额300多万元。在没有退赃、没有取得赔偿谅解的情况下，我们成功打掉了所有销售金额，最终法院认定为犯罪未遂，判处有期徒刑一年九个月，罚金五万元，当事人再过一段时间就能出来了。
事情要追溯到去年一月，当事人的父亲从湖北专程赶来找到我，说他儿子已经被批准逮捕了。此前家里已经委托过一位律师，但还是希望我能介入，帮孩子争取早点出来。听他讲完案情，我一开始兴趣不大：第一，这确实是一个有罪案件，辩护空间主要在于如何争取罪轻；第二，比起我之前办过的案件，这个涉案金额不算高；第三，家属的付费预期比较低，意味着我很有可能要“自带干粮打游击战”。在第一次沟通后，我拒绝了委托。
过了半个月，家属又来找我，老人诉说着生活的不易，说孩子已经订了婚，就盼着能早点出来把婚事办了。我心里一软，最终还是接下了这个案子。从去年二月到这个月判决下来，一年多的时间里，案件经历了检察院审查起诉阶段的两次退回补充侦查、三次延长审查期限，法院审判阶段又两次延期，开了两次庭。控方始终没能收集到足够的证据来支持指控，法院最终作出了上述判决。为什么会这么久？因为我们在每一个环节都在抗辩、争取，而控方也寸步不让，双方你来我往，对抗自然就漫长。
涉案金额300多万元，法定刑在三年以上，罚金通常也要一百万元起步。我一开始制定的辩护策略就是“打金额”。在销售金额方面，依据现有证据不足、存疑有利于被告的原则，将所有销售金额打掉。在未遂金额方面，对仓库内查获的现货，尽可能扣减部分不打算出售的商品，主张当事人对这些商品没有销售故意，不应计入销售未遂金额。
为什么销售金额证据不足？这个案件有一个很典型的问题：真假混卖。当事人开了几个网店卖鞋，店铺页面和商品介绍中都没有出现涉案注册商标，但知识产权打假人在其中一个店铺下单后，发现收到的是印有注册商标的假鞋，于是报案。据当事人供述，只有当客户主动问起这个品牌的鞋子时，他才会发这种鞋，其他情况都是卖同款式的白牌鞋或自有品牌鞋。
我们提出不能基于主观推断，把店铺内所有销售金额都认定为假鞋的非法经营数额。更何况，举报人只是在一家店铺的一个链接里下单，怎么能以偏概全，把几个店铺的所有鞋子都认定为假鞋？后来控方换了个思路，以仓库扣押的鞋子为样本，与店铺内销售的款式逐一核对，只要能对上款式的，就认为该款卖的是假货，后来这个思路也被我们否定了。
控方又提出，当事人在口供中曾自认卖了大约60万元的假鞋。但我们查阅卷宗发现，当事人在多份口供中提到的销售金额并不一致，有的说80万，有的说70万，有的说100多万——相互矛盾，而且都只是估算，表述为“某某金额左右”。我们指出，单凭口供不能定罪，孤证不能作为定案依据。控方于是再换思路，试图通过调查上家，用转账记录、聊天记录等电子数据或账单等书证来查证假鞋的进货金额，但调查发现，上家非常狡猾，没有留下任何痕迹。最终，基于存疑有利于被告的原则，法院将所有销售金额剔除，只认定了仓库扣押鞋子的金额，以犯罪未遂从轻处理。
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