开设赌场罪是妨害社会管理秩序类犯罪中的常见罪名,近年来随着网络赌博的发展,开设赌场案件数量呈上升趋势。濮阳刑事律师王刚结合《刑法》及相关司法解释,对开设赌场罪的认定标准、量刑档次与辩护要点进行系统解读。
一、开设赌场罪的法律规定
《刑法》第三百零三条规定:以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。
开设赌场的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
这是刑法修正案十一修改后的规定,将开设赌场罪的基本法定刑从三年以下提高到五年以下,加重了对开设赌场犯罪的打击力度。
濮阳刑事律师王刚解释,开设赌场罪与赌博罪的区别在于:赌博罪是聚众赌博或以赌博为业,一般是临时性的、规模较小;开设赌场是开设经营赌场,具有持续性、稳定性、组织性的特点。
二、开设赌场罪的认定标准
根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》,利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据,组织赌博活动,具有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条第二款规定的"开设赌场"行为:
(一)建立赌博网站并接受投注的;
(二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的;
(三)为赌博网站担任代理并接受投注的;
(四)参与赌博网站利润分成的。
另外,根据最新的司法解释,设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备,并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品,或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的,也应当认定为"开设赌场"行为。也就是我们常说的游戏机厅、电玩城赌博。
对于线下的传统赌场,一般是指提供赌博的场所及用具,供他人在其中进行赌博,本人从中营利的行为。
三、"情节严重"的认定标准
开设赌场罪的量刑分为两档:基本犯五年以下,情节严重的五年以上十年以下。
根据司法解释,实施网络开设赌场行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的"情节严重":
(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的;
(二)赌资数额累计达到30万元以上的;
(三)参赌人数累计达到120人以上的;
(四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博,违法所得数额在3万元以上的;
(五)参与赌博网站利润分成,违法所得数额在3万元以上的;
(六)为赌博网站招募下级代理,由下级代理接受投注的;
(七)招揽未成年人参与网络赌博的;
(八)其他情节严重的情形。
对于利用赌博机开设赌场,情节严重的标准是:
(一)设置赌博机10台以上的;
(二)设置赌博机2台以上,容留未成年人赌博的;
(三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的;
(四)违法所得累计达到5000元以上的;
(五)赌资数额累计达到5万元以上的;
(六)参赌人数累计达到20人以上的;
(七)因设置赌博机被行政处罚后,两年内再设置赌博机5台以上的;
(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后,五年内再设置赌博机5台以上的;
(九)其他应当追究刑事责任的情形。
数量达到上述标准6倍以上的,属于"情节严重"。
四、开设赌场共同犯罪的认定
根据司法解释,明知是赌博网站,而为其提供下列服务或者帮助的,属于开设赌场罪的共同犯罪:
(一)为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务,收取服务费数额在2万元以上的;
(二)为赌博网站提供资金支付结算服务,收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的;
(三)为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。
濮阳刑事律师王刚提醒,很多做技术开发、支付结算的人员,以为自己只是提供技术服务,不构成犯罪,实际上如果明知对方是赌博网站还提供服务,就构成开设赌场罪的共犯。
五、常见辩护要点
1. 定性辩护:是赌博罪还是开设赌场罪:赌博罪法定刑三年以下,开设赌场罪基本法定刑五年以下,差别很大。如果只是临时聚众赌博,没有固定场所、没有组织管理,应定赌博罪而不是开设赌场罪。
2. 数额辩护:抽头渔利数额、赌资数额、参赌人数直接影响是否达到情节严重。仔细核对计算方式,剔除证据不足的部分、重复计算的部分。
3. 从犯辩护:在开设赌场共同犯罪中,区分主从犯。对于普通工作人员、技术人员、客服人员等起次要辅助作用的,应当认定为从犯,从轻、减轻或免除处罚。
4. 犯罪未遂辩护:如果赌场尚未正式营业就被查获,可以认定为犯罪未遂,比照既遂从轻或减轻处罚。
5. 主观明知辩护:如果行为人确实不知道是赌博网站、赌博场所,不构成犯罪。尤其是技术服务、支付结算等帮助行为,主观明知的认定很关键。
6. 赌资认定辩护:赌资的计算标准有争议的,可以提出有利于被告人的计算方式。网络赌博中,对于重复投注的数额是否累计计算存在争议。
7. 认罪认罚、退赃辩护:自愿认罪认罚、积极退赃的,可以从轻处罚。
王刚律师在濮阳地区办理了多起开设赌场案件,包括网络赌博、游戏机赌博等多种类型,熟悉该罪的认定标准与辩护要点,能够为当事人提供专业的刑事辩护服务。
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