先看个数额案的卷。

一份销售伪劣产品的起诉意见书,认定销售四十多吨、金额三十几万。数字写得很具体,看着扎实。可卷宗里没有一份鉴定意见,也没有一个司法会计的结论。

数字是侦查人员自己统计的。讯问笔录里出示几张账单,让当事人勾一勾、说一说,再汇总成一份侦查报告。

会见时我打印一张白纸,跟当事人一个点一个点对。十几个销售地点,只有送给一个下家的十来吨查得实。剩下那些点,下家找不到,用途查不明。

四十多吨里,能确认的只有一小部分,剩下全靠一句"当事人自己说的"。

这个案子教给我的,是驳倒那份统计报告之后,那些说不清的数怎么从判决书里掉下去。

那句话是最弱的一击

多数人的第一反应是:这不是法定证据,刑诉法规定的八种里没有它。

话不错。可一说出口,控方有两种接法。一种说"这是办案说明",一种说"这是有专门知识的人出具的报告"。后一种有依据,刑诉法解释第一百条规定,这种报告可以作为证据使用。

于是这句最多换来"不能单独作为定案依据"。听着赢了,数字一分没少。

更麻烦的是战场设错了。证据种类之争,争的是该放进哪个抽屉。数额能不能成立,看的是这个数怎么生产出来的。

先把两条退路堵上

第一条退路是办案说明。统计表换个抬头,叫《关于销售情况的说明》,盖个章就规矩了。

堵它抓一句:证据必须经过查证属实,才能作为定案的根据。这话出自刑诉法第五十条第三款。侦查机关自己出说明、证明自己统计没错,等于自己给自己作证。真要管用,得拿出原始账目、凭证来撑。

第二条更硬,叫有专门知识的人出具的报告。刑诉法解释第一百条规定,因无鉴定机构,或者根据法律、司法解释的规定,指派、聘请有专门知识的人就案件的专门性问题出具的报告,可以作为证据使用。控方常拿这条当护身符。

这条藏着一个前提:因无鉴定机构。控方最顺手的回答是,本案不是没有机构,是侦查阶段没送检。这话把前提躲过去了。销售金额、获利数额属司法会计鉴定范围,会计师事务所一抓一大把。有没有履行委托而不可得,卷里翻一圈,通常什么都没有。

还有半句得盯住。这条开头是"因无鉴定机构,或者根据法律、司法解释的规定"。控方也可能不走第一条,改说我们是依某条规定做的。那就追问一句,哪一条,哪一款,原文怎么写的。答不上来,这条路也断了。

前提不成立,它的身份就悬着。这一步得让控方自己举证,它主张按专门性问题报告使用,就得说清依据在哪。

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这条第二款还有个要命的地方:审查与认定参照适用本节的有关规定,这一节就是鉴定意见。检材、方法、签名、资质,全套要求搬过来。侦查报告拿这套对,通常一项都对不上。

把生产链摊开

数字不是从地里长出来的,是一条流水线上做出来的。既然做得出来,就能把工序拆开看。

谁做的。 统计表落款某某分局,签名两名侦查人员。往下追一句,这个人是会计吗,有资质吗。通常没有。没资质的人做的数额认定,本质是个人意见,还盖了公权力的章。

凭谁的话做的。 讯问笔录里问"你卖了多少",答"大概四十来吨",办案人把这个"大概"接到了表上。来源从一开始就是一句口供里的估数。

材料哪来的。 案子里有几本销售流水、几张转账截图,都是原始材料。问题在后面,这几本账覆盖几个点,是全部,还是只有那一个下家。账只记一处,表上填十几处,剩下从哪补的。

怎么算的。 吨数是一笔笔相加,还是估个平均值乘次数。金额用供述价,还是市场中间价。同一批货会不会重复计入。算式每一步都得有出处。

能不能对上别的证据。 买家证言、物流运单、下家进货账、资金流水,能不能和那个金额咬合。这个案子里,大部分点既没有下家也没有运单。唯一的支撑,是当事人那句话。

五环问下来,真问题是:它连一份完整的统计都算不上,只是把一句口供抄成了一张表。这五问不是台词,是拿到任何一份数额材料,习惯性从头捋一遍,捋到哪环断了,火力就往那儿集中。

更要命的是那个圈

公诉人有个很典型的回答。问数额哪来的,说当事人供述的。问供述为什么可信,说有流水和转账印证。再问流水是哪几个点的,只有那一个下家。

圈就露出来了。供述解释流水,流水回头印证供述,转一圈站在原地。那十几个点,只有一个信息源。

刑诉法第五十五条讲,只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚。这条管的是定罪,不是直接管数额。但道理相通,一个数额如果只有口供这一个来源,它在证明上同样是孤证。

孤证不是"不能信",是"不够"。不够到什么程度,看这个数在量刑里占多大分量。这个案子的档次,恰恰卡在数额上。

查得实的认,查不清的不认,实务上常这么做,也叫就低认定。得说清楚,它是存疑有利于被告的体现,各地分寸不一样,不是法院自动适用的规矩。我们的活,是把这个惯例钉到本案的事实上。

所以庭上就问一句:这个数有没有第二个来源。有账有据的部分认,剩下钱也对不上的,请按查实部分认定。公诉人通常会让这一步。剩下的是把"查实"的边界一句话一句话钉死,哪几个点、哪几笔、凭什么。

最后,哪一步可能赢不了

有的法院对办案说明相当宽容,一份盖章说明加部分笔录就敢认定全部数额,理由是"被告人自己承认过"。有的法官会说,数额认定本就允许概括,不必每笔对上。这种裁量空间是真实存在的。这三步的价值不在必胜,在于把"我们不认这个数"从态度变成理由。态度可以驳,理由得一条条回应。

这套打法也有边界,对统计型、汇总型的数额材料最有效。碰上真正的司法会计鉴定意见,得从检材和鉴定的科学性上切。

那句"不属于法定证据",庭上我还是说。但它只是开场,说完接一句:请法庭注意这个数字是怎么来的。

拆数额,拆的是数字背后那道工序。工序里少一环,数字就该少一块。

作者:邹玉杰律师

九章刑辩创始人,安徽律师门户网创始人;

安徽省律协刑事专业委员会委员,亳州市律协刑委会主任,金亚太(亳州)律师事务所主任;

全市看守所律师特约监督员,亳州市检察院人民监督员,谯城区法学会首席法律咨询专家……

荣誉奖项:

亳州市法律援助优秀律师,亳州市律师协会论文比赛一等奖;

金亚太律师事务所优秀律师,金亚太律所成立30周年拓荒功勋奖,长三角刑辩三百人才工程"杰出表现奖"……

专业研修:

中国人民大学9·11刑辩高级研修班第七期学员,华东政法大学刑事辩护高级研修班第一期、第五期学员。

目标:穷二十年蛮力,救一百条人命!