陕西浩公律师事务所 民商事研究院 文字/杨晋华
一、案例检索
（一）基本案情
2017年3月8日，深圳某合伙企业（有限合伙）（以下简称某企业）与四川某有限公司（以下简称某公司）及其全部股东签订《增资协议》，约定由某企业出资6000万元分两次认缴某公司新增注册资本，投资完成后某企业占某公司25%的股份。某企业完成第一期3000万元的注资后，某公司于2017年4月27日将公司注册资本变更登记为3725.67万元，其中新增532.24万元注册资本由某企业认缴，增加某企业为公司股东，出资比例为14.29%。前述注资中的2467.76万元转入某公司资本公积金。
2018年5月15日，某企业与某公司签订《协议书》，约定某公司2018年、2019年、2020年的经营财务指标应达到相应目标任务，否则某公司同意将某企业3000万元的投资款转为借款，年利率10%（不计复利），自2018年1月1日开始计算利息。协议中详细列明了分期还款时间及金额，如未在约定期限归还款项，某公司则应以未还本金为基数，按约定年利率上浮20%支付逾期利息。
后某公司经营财务指标未能达约定目标，亦未按照《协议书》约定履行还款义务。某企业提起诉讼，请求某公司偿还借款本金及利息。诉讼中，某企业与某公司、黄某等人于2019年12月25日签订《借款偿还及调解协议书》，约定了某公司还款计划、黄某等人提供还款担保，以及双方确认由人民法院出具调解书确认双方还款计划等事项。同日，根据《借款偿还及调解协议书》，某公司作出股东会决议：一、同意登记在某企业名下的14.29%股权作为某公司偿还某企业3000万元款项本息的担保，在某公司本金偿还至2800万元时，办理解除该股权担保的手续，某企业退出某公司，不再登记为某公司股东。二、同意某企业退出某公司，某公司及其余股东无条件配合办理相关工商变更登记手续，某公司有权选择下列方式：（1）通过某公司减资退出。偿还借款后公司注册资本由3725.67万元减为3193.43万元。某企业投入某公司并计入资本公积金的其余2467.76万元也作为减资退还某企业处理，减资的14.29%股份，由剩余股东按其持有的股份比例进行相应增加。（2）通过股东受让股权退出。在某公司向某企业偿还完毕3000万元借款本息后，现有股东自愿受让某企业持有的某公司14.29%股权且不必支付对价。
诉讼期间，双方确认某公司并未履行法定的减资程序，某企业仍为某公司股东。受诉法院根据前述《借款偿还及调解协议书》对某企业与某公司之间约定的还款计划进行了调解确认，并制发了民事调解书。该民事调解书生效后，某公司自行履行了部分支付义务，某企业申请执行了某公司部分款项。
后因案外人提出案涉民事调解书侵害某公司债权人利益，人民法院经审查后启动再审程序，再审本案。
（二）本案争议焦点
投资人与目标公司约定“业绩不达标就把投资款转为借款”，该约定是否有效？
（三）法院裁判要旨
1. 首先，从交易背景视之，2018年5月15日某企业与某公司签订《协议书》，约定将某企业3000万元的投资款转为借款的背景，系某公司同意解除双方此前签订由某企业向某公司投资的《增资协议》，某企业不再投入后续资金。后续《借款偿还及调解协议书》以及某公司股东会所作《某公司2019年度第2次临时股东会决议》，则系某企业与某公司对某企业已投入3000万元投资款转借款以及变更相应股权登记的安排。
2. 其次，从当事人约定视之，根据《协议书》约定，当某公司的经营财务指标未达约定目标时，某企业已投入某公司的3000万元投资款即转为附利息的借款债权。结合《某公司2019年度第2次临时股东会决议》视之，某企业退出甲公司的方式有二：“（1）通过某公司减资退出。偿还借款后公司注册资本由3725.67万元减为3193.43万元。某企业投入某公司并计入资本公积金的其余2467.76万元也作为减资退还某企业处理，减资的14.29%股份，由剩余股东按其持有的股份比例进行相应增加。（2）通过股东受让股权退出。在某公司向某企业偿还完毕3000万元借款本息后，现有股东自愿受让某企业持有的某公司14.29%股权且不必支付对价”。
案涉《协议书》无条件履行的后果将是某企业取回其已付3000万元投资款、获得相应投资款资金利息并退出某公司，其实质是某公司回购某企业持有的某公司股权，并退还某企业投入某公司的公司资本公积金，该实际后果与对赌协议无条件履行并无二致，将变相产生投资者抽回出资，导致公司资本减少，并损害公司债权人利益的后果。而《公司法》第三十五条明确规定公司股东不得抽逃出资。因此，如投资人欲取回其出资退出公司，则公司必须先依法进行减资，以确保公司债权人利益。故而，即使《协议书》约定某企业投入某公司的资金转为借款，但投资款转为借款还应符合《公司法》规定的相应条件。换言之，只有当某公司根据《公司法》规定履行减资手续，且偿债资金的支付不违反《公司法》关于公司资金使用相关规定的情形下，《协议书》关于投资款转为借款的约定才能发生法律效力。
（四）法院判决结果
本案中，某企业根据《协议书》直接主张其投资款已经转为借款，并要求某公司偿还借款及利息，有违《公司法》第三十五条关于公司股东不得抽逃出资的规定，不应予以支持。
二、法律规定
《公司法》第二百二十四条第三款：公司减少注册资本，应当按照股东出资或者持有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有规定、有限责任公司全体股东另有约定或者股份有限公司章程另有规定的除外。
新《公司法》第二百二十六条：违反本法规定减少注册资本的，股东应当退还其收到的资金，减免股东出资的应当恢复原状；给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。
三、律师说法
在履行投资义务后，投资人与目标公司就已投资款项订立以达成特定经营目标为条件的“投资转借款”协议，具有“对赌协议”实质特征，投资方主张实际履行的，经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。
投资人减资退出需严格履行以下程序：（1）编制资产负债表及财产清单；（2）股东会作出减资决议——减资决议本身须经三分之二以上表决权通过；定向减资（不等比减资）则须全体股东一致同意（有限公司）或章程特别规定（股份公司）；（3）自决议作出之日起十日内通知已知债权人，三十日内在报纸或国家企业信用信息公示系统公告；（4）债权人自接到通知之日起三十日内（未接到通知的自公告之日起四十五日内）有权要求公司清偿债务或提供担保；（5）办理工商变更登记。
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