做了十来年劳动法领域的案子,我发现一个问题——很多苏州的企业老板对”开除员工”这件事,要么太怂,要么太莽。
太怂的是——明知道员工有问题也不敢开,怕被告怕赔钱,让团队里养着混日子的人。
太莽的是——一拍脑袋就把人开了,什么流程都不走,什么证据都没有,结果被员工告到劳动仲裁,赔了几个月甚至一年的工资。
其实开除员工没那么复杂,关键是要搞清楚——你是哪种情况,对应什么做法。
一、员工严重违纪——可以开,不赔
这是《劳动合同法》第三十九条的规定——劳动者严重违反用人单位规章制度的,用人单位可以解除劳动合同,不需要支付经济补偿。
但”严重违纪”不是说你说他违纪就违纪的。需要满足几个条件:
第一,规章制度必须合法。规章制度的内容不能违反法律法规。比如你规定”员工迟到一次罚款500元”——这个条款本身可能违法,因为罚款权属于行政机关。
第二,规章制度必须公示。员工必须知道这个规章制度存在——入职培训签到、规章制度签收、公司内网公示等。如果你有一份规章制度但从来没给员工看过,出了事你拿不出来。
第三,违纪事实必须有证据。员工旷工——考勤记录。员工打架——监控录像或证人证言。员工泄露商业秘密——邮件或文件传输记录。不能凭嘴说”他违纪了”。
第四,程度必须”严重”。不是所有违纪都可以开除。迟到5分钟不算严重违纪。但旷工3天以上、打架斗殴、盗窃公司财物等——这些通常可以认定为严重违纪。
关键是你的规章制度里要对”严重违纪”有明确界定——什么行为属于严重违纪,什么后果。
二、员工不能胜任工作——可以开,要赔
员工能力不行,完不成任务,考核不达标——这种情况可以解除劳动合同,但需要:
第一,有考核标准。你得有明确的岗位职责和考核标准,且员工知道这个标准。不能事后说”他不行”。
第二,经过培训或调岗。不能直接说”你不行,走人”。要先给机会——培训后仍不胜任,或调到其他岗位后仍不胜任,才能解除。
第三,提前30天通知或支付一个月工资代通知金。
第四,支付经济补偿。按工作年限——每满一年支付一个月工资的经济补偿。
三、公司经营困难裁员——可以开,要赔
公司亏损、业务缩减需要裁员的,属于经济性裁员。需要:
第一,符合法定条件。依照企业破产法规定进行重整的、生产经营发生严重困难的、企业转产或技术革新经变更合同仍需裁减人员的等。
第二,提前30天向工会或全体职工说明情况。听取意见后才能裁员。
第三,优先留用。与本单位订立较长期限固定期限劳动合同的、家庭无其他就业人员且有老人需要赡养的等。
第四,支付经济补偿。
四、员工患病或非因工负伤——不能随便开
员工患病或非因工负伤,在规定的医疗期内的,不能解除劳动合同。
医疗期满后不能从事原工作也不能从事另行安排的工作的,可以解除,但需要提前30天通知或支付代通知金,并支付经济补偿。
五、女职工孕期产期哺乳期——不能随便开
女职工在孕期、产期、哺乳期的,用人单位不得依照第四十条、第四十一条解除劳动合同(不能胜任工作裁员等)。
但如果是第三十九条(严重违纪)解除的,不受限制——女职工严重违纪同样可以开除。
六、劳动合同到期——可以不续签,要赔
劳动合同到期,用人单位不续签的,需要支付经济补偿(每满一年一个月工资)。
但如果是员工提出不续签的,或用人单位维持/提高条件续签而员工拒绝的,不需要支付经济补偿。
七、员工试用期内——可以开,有条件
试用期解除不是”想开就开”。需要证明员工不符合录用条件。
录用条件必须在入职时明确告知员工——岗位职责、考核标准、试用期目标等。试用期结束前进行评估,不符合录用条件的,可以在试用期内解除,不需要支付经济补偿。
但如果没有明确录用条件,或没有评估记录——开除了员工可能被认定违法解除。
八、违法解除的后果——赔双倍
如果你不符合以上任何一种合法解除的情形,直接把员工开了——这是违法解除。
违法解除的后果:员工可以要求恢复劳动关系,或要求支付双倍经济补偿(赔偿金)。
比如一个工作3年的员工,合法解除的经济补偿是3个月工资。违法解除的赔偿金是6个月工资。差别不小。
九、给企业的建议
规章制度要完善。员工手册、考勤制度、奖惩制度、绩效考核制度——这些不只是一堆文件,是你在解除劳动合同时的法律依据。
证据要留全。考勤记录、考核结果、违纪记录——全部留档。不能等出了事才临时找证据。
程序要走完。培训调岗、提前通知、听取工会意见——法定程序必须走完。少一步都可能构成违法解除。
决定前先问律师。开人之前花半小时跟法律顾问聊聊,可能帮你省下几万甚至十几万的赔偿金。
十、给员工的建议
被开不要急着签。很多员工被通知开除后慌了,签了”自愿离职申请书”——一旦签了”自愿离职”,经济补偿就很难拿了。
保留证据。考勤记录、工资条、劳动合同、工作邮件——全部留好。
申请劳动仲裁。如果你认为被违法解除,可以在一年内申请劳动仲裁。劳动仲裁不收费,员工可以自己申请,也可以委托律师。
咨询律师。很多劳动者不知道自己的权益——被开除了不知道该不该赔、赔多少。先咨询律师,了解自己的权益,再做决定。
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