「问题的提出」
用人单位给了经济补偿(2N),就可以随意开除劳动者吗?
「法律解答」
大错特错。
违法解除的法律后果不只是赔偿金。
根据《劳动合同法》第48条规定,用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位 应当继续履行;劳动者不要求继续履行或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当支付赔偿金(2N)。
换而言之,用人单位的违法成本实际可能不可控,只有2N大错特错。
在过往,劳动者由于工作并不好找,碍于生活所迫不得不在被开除后不久找一份正式工作,从而导致大多数劳动者主张2N的赔偿金为主要方式。
但随着互联网的发展,劳动者通过灵活用工的方式找一份工作或有一定的生活收入来源并没有想象中那么困难。因此倘若劳动者在仲裁、诉讼的期间内并没有找一份缴纳社保的工作,或用人单位没有证据证明劳动者已找到工作,倘若用人单位开除劳动者的理由过于笼统简单,或者人民法院经审查劳动关系有恢复的可能性,那么极有可能用人单位最终的赔偿金要超过2N。
因为用人单位违法解除劳动合同,劳动者可以选择请求恢复劳动关系。倘若诉请得到支持,那么用人单位将会支付自劳动者在调解、仲裁、诉讼期间的工资报酬。按照现在的审理流程来计算,恢复劳动关系并不属于一裁终局的事项,双方定会为此打个鱼死网破。
对于劳动者主张恢复劳动关系的,法院通常情况下予以支持。
《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件解答(一)》 75.用人单位违法解除或终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,如何处理?劳动者要求继续履行劳动合同的,一般应予以支持。在仲裁或者诉讼中发现确实无法继续履行劳动合同的,应做好释明工作,告知劳动者将要求继续履行劳动合同的请求变更为要求用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金等请求。如经充分释明,劳动者仍坚持要求继续履行劳动合同的,应尊重劳动者的诉权,驳回劳动者的请求,告知其可另行向用人单位主张违法解除劳动合同赔偿金等。如经释明后,劳动者的请求变更为要求用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金等的,应当继续处理。由此可见,用人单位不能抱着侥幸的心理。
一旦劳动者的诉求得到支持,按照现在的司法实践,仲裁、一审、二审的流程基本都在1-1.5/2年期间,也就是12至24个月左右。倘若按照这个数额来赔偿,恐怕是一笔巨额的赔偿金。
在实践中,劳动者只要2N则认为既然已跟用人单位撕破脸再呆下去,不再主张继续履行劳动合同。
这样的认识实际是错误的。
用人单位违法解除劳动合同之后,劳动者在双方没有恢复劳动关系期间可以不用去上班提供劳动。换而言之,不存在会在公司呆不下去的情况。
再者,恢复劳动关系之后,劳动者仍享有自愿解除劳动合同的权利,在日常工作中并不会给劳动者心理上、面子上完全带来负面影响。
但是恢复劳动关系的诉讼请求,具有一定的法律风险,劳动者倘若自己应诉恐怕可能会造成执行不能等不达诉讼预期的情况。
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零言法语
作者:王之焰,律师
上海国狮律师事务所
法律、工商管理双重背景。曾在上海市司法局以及上海市某区人民法院就职,从事审判工作六年以上,司法实践经验十年以上,知乎法律话题下优秀答主。
具有深厚的法律理论功底、实务操作经验,在上海市律协发表过多篇专业文章,多次接受界面新闻、北京商报等权威媒体采访。处理劳动争议、执行案件以及办理法律援助案件、民商事执行案件1000+件.
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